Правовое обеспечение информациооных систем

порядок его выплаты устанавливаются в договоре между автором и

работодателем.

В этих нескольких строках скрыт механизм “обогащения” одних -

программистов и “обнищания” других - производителей ПО.

Для осмысления процесса распределения авторских и других прав на

компьютерную программу и базу данных между автором и работодателем станем

на время “хирургом” статьи 20.

Итак из статьи следует, что авторское право на компьютерную программу

и базу данных, созданные по договору с автором, работающим по найму,

принадлежит ее автору.

О каком договоре идет речь в данном случае? Судя по формулировке

статьи, программист создает компьютерную программу и базу данных по

трудовому договору. Так как предметом трудового договора является

выполняемая работа в соответствии с квалификацией и должностью

программиста, то по трудовому договору программист обязуется только

выполнять работу (ст.21 КЗоТ Украины), т.е. писать и тестировать программы,

составлять алгоритмы и т.д. в соответствии с должностной инструкцией и

квалификацией, а не передавать авторские права.

Передача авторского права на произведение осуществляется в рамках

Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах”, т.е. по договору

гражданско-правового характера. Учитывая эту особенность трудовых

отношений, Закон изначально определил собственника авторского права на

компьютерную программу и базу данных - программиста. Следовательно, для

того чтобы получить авторское имущественное право на программу,

производитель ПО должен, кроме трудового договора, заключить с автором еще

и авторский договор на передачу авторских и других прав на компьютерную

программу и базу данных.

В противном случае работодатель за счет собственных средств как

создавал, так и будет создавать интеллектуальную собственность для

программиста.

Что же достается работодателю от профинансированного им проекта?

Исключительное право использовать произведение.

Таким образом, работодатель имеет хотя бы право использовать

компьютерную программу и базу данных. Однако это право сохраняется за ним

только в том случае, если иное не было предусмотрено в договоре,

заключенном между ним и автором.

Можно предположить, что это трудовой договор, однако это не так. В

данном случае речь идет об авторском договоре, который предусматривает

передачу права использования произведения (п.1 ст.29 Закона). А раз нет

авторского договора, то можно подумать, что исключительное право

использовать произведение принадлежит работодателю. И напрасно, ведь за

использование компьютерной программы и базы данных нужно платить авторское

вознаграждение, величина которого и порядок его выплаты устанавливаются

только в авторском договоре.

Из “анатомии” статьи 20 Закона следует вывод о “нищете” работодателя,

которая неизбежна, если отношения с программистом основываются только на

трудовом договоре. Программист же в данной ситуации только будет

“обогащаться” за счет работодателя.

Авторский договор

Предметом авторского договора между предприятием-работодателем и

программистом, работающим по найму, является, как правило, уступка

работодателю исключительных авторских прав программиста.

Приведем названия разделов такого договора и их основное содержание.

ПРЕАМБУЛА. Приводится информация, достаточная для того, чтобы из нее

стало ясно, почему стороны договора заключают данный договор и именно на

таких условиях. При необходимости здесь же объясняются используемые в

тексте договора специальные термины.

ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА. Это главный раздел договора. В нем формулируется

сущность договора как сделки, приводятся название и характеристика

создаваемой компьютерной программы, объем уступаемых автором имущественных

прав работодателю (по закону все права на использование произведения, не

переданные по авторскому договору, сохраняются за автором), размер, форма и

порядок выплаты вознаграждения.

УЛУЧШЕНИЯ И УСОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ. Указывается, при каких улучшениях и

усовершенствованиях компьютерной программы последняя остается именно тем

объектом интеллектуальной собственности, права, на который поданному

договору передаются.

По закону условия договора, ограничивающие право автора на создание

будущих произведений на данную тему или в этой области, являются

недействительными.

Возникающая при этом проблема связана с ситуацией, когда улучшение

созданной по заданию работодателя компьютерной программы не может

рассматриваться как создание новой программы и не связано с ее творческой

переработкой. Но усовершенствование созданной программы может обернуться

созданием новой оригинальной версии компьютерной программы, т.е.

производного произведения, другого "будущего" произведения. Поэтому

положения данного раздела по поводу прав на такую версию программы могут

оказаться недействительными. Создание оригинальных версий программы должно

сопровождаться созданием нового договора.

ОБЯЗАТЕЛЬСТВА СТОРОН. Приводится информация об обязательствах сторон в

отношении выполнения договора, о гарантиях такого выполнения, о штрафных

санкциях, связанных с невыполнением условий договора. Например, по закону,

если в течении обусловленного договором срока компьютерная программа не

будет использована, автор имеет право требовать возмещения убытков.

ИНФОРМАЦИЯ И ОТЧЕТНОСТЬ. Приводятся перечень и порядок обмена

информацией, необходимой для контроля над созданием компьютерной программы

и выполнением условий договора.

КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ. Описываются виды информации, имеющей отношение к

предмету договора и признаваемой сторонами конфиденциальной; меры,

принимаемые сторонами для сохранения этой информации в тайне; срок, на

протяжении которого действуют требования к конфиденциальности и

ответственность, которую принимает на себя каждая из сторон за нарушение

этих требований. Определяется принадлежность и режим обращения исходного

текста создаваемой программы.

ЗАЩИТА ПЕРЕДАВАЕМЫХ ПРАВ. Содержатся требования к сторонам по судебной

защите передаваемых работодателю авторских прав от претензий третьих лиц и

об участии сторон в их судебном преследовании в случае нарушения этих прав.

ПРОЧИЕ ВОПРОСЫ. В этот раздел входит все, что не вошло в другие

разделы, например обстоятельства возникновения и прекращения форс-мажорных

обстоятельств и последствия форс-мажора, приводится наличие приложений и

т.д.

РЕКВИЗИТЫ СТОРОН. Приводятся полные наименования (имена) сторон,

данные о регистрации государственными органами, адреса и банковские

реквизиты.

Если авторский договор не заключен, то ни автор ни работодатель, ни

какое-то либо третье лицо не в состоянии использовать созданную программу,

не вступая при этом в противоречие с законом.

При этом, как ни странно, в самом худшем положении оказывается

работодатель. Во-первых, он не в состоянии законным образом воспользоваться

своим исключительным правом. Во-вторых, работодатель, не заключив договор с

автором-разработчиком компьютерной программы, лишает себя возможности

осуществления контроля над созданием автором последующей, возможно более

лучшей версии этой программы.

Работодателю целесообразно, исходя из своих интересов и пригласив к

себе на работу программиста, внимательно отнестись к нему именно как к

автору будущей компьютерной программы и одновременно с выдачей задания на

разработку программы заключить с ним заранее продуманный авторский договор

с обязательной проработкой вопроса о дальнейших ее улучшениях и последующих

версиях.

Программисту следует при заключении авторского договора по меньшей

мере настаивать на достаточной материальной компенсации за свой творческий

труд и за передачу работодателю согласованного с ним объема имущественных

прав на создаваемую программу.

Незнание Закона привело к тому, что большинство производителей ПО

вырастили в лице программиста “экспроприатора” авторских прав на

используемое ими программное обеспечение.

Отчуждение собственности может произойти в любой день и час. Для этого

автору программного обеспечения достаточно подать иск о нарушении его

авторских прав.

При этом производителю ПО придется возмещать ущерб за нарушения

авторских прав в соответствии со ст.44 Закона.

Создавая программное обеспечение без авторского договора с

программистом, производитель ПО может ожидать иск даже в течении 50 лет

после смерти автора.

Сохранить собственность можно только в том случае, если заключить с

автором договор на уступку хотя бы части авторских имущественных прав

(право на воссоздание и использование). Ведь на большее вряд ли можно

рассчитывать, так как мало найдется программистов, желающих передать

авторское право на уже созданное и тиражируемое ПО без выплаты солидного

авторского вознаграждения.

СТАТЬЯ 14. Имущественные права автора.

Автору или другому лицу, имеющему авторское право, принадлежит

исключительное право на использование произведения в любой форме и любым

способом.

Автору или другому лицу, имеющему авторское право, принадлежит

исключительное право разрешать или запрещать:

воссоздание произведения;

...

публичный показ;

...

переводы произведений;

переделки ... и другие подобные изменения произведений;

распространение произведений путем продажи, ...;

сдачу внаем после первой продажи, ...;

импорт экземпляров произведений. ...

Предположим, производитель ПО ухитрился заключить авторский договор на

покупку права использования программного обеспечения. В этом случае за

автором осталось “только” авторское право, а за работодателем - право

использования произведения, как предусмотрено ст.20 Закона.

А что же дает производителю ПО право использования произведения?

Под правом использования многие производители ПО подразумевают

возможность его тиражирования и реализации.

На самом деле воссоздавать (тиражировать) и реализовывать произведение

может только лицо, владеющее его авторским имущественным правом.

Право же использования произведения предполагает его использование для

собственных нужд.

Создание программного обеспечения — сложный технический процесс. К

тому же он должен сопровождаться заключением необходимых договоров. Он

требует от разработчика знании в области авторского право, без которых ему

практически невозможно создать собственные нематериальные активы.

Прилагая огромные усилия по продвижению ПО на рынок, разработчик будет

выполнять сизифов труд, если не сумеет создать нормативную базу,

посредством которой будет осуществляться переход авторского права на ПО в

его собственность.

Любая фирма — разработчик ПО может оценить ограничения, накладываемые

на ее действия отсутствием тех или иных исключительных прав на владение,

распоряжение и использование "своего" ПО при помощи простого теста.

Тест на "бедность"

Достаточно поставить крестик во второй или третьей колонке каждой

строки таблицы и можно определить "судьбу" той или иной фирмы.

| |У |У |

|Авторские имущественные права на |работодате|автора|

| |ля | |

|воссоздание произведения | | |

|переводы произведений | | |

|переделки и другие подобные изменения произведений | | |

|распространение произведений путем продажи | | |

|импорт экземпляров произведений | | |

|использование | | |

СТАТЬЯ 44. Возмещение ущерба за нарушение авторского права и смежных

прав.

1. Лица, имеющие авторское право и смежные права, могут требовать:

1) возмещения ущерба, нанесенного им в результате нарушения авторского

права и смежных прав, включая утраченную выгоду;

2) изъятия и направления в их пользу прибылей нарушителя, полученных

им в результате нарушения авторского права и смежных прав, вместо

возмещения убытков;

3) выплаты компенсации, определенной судом, в сумме от 10 до 50000

минимальных размеров заработная платы, установленных. законодательством

Украины, вместо возмещения ущерба или изъятия прибылей.

2. Кроме возмещения ущерба, изъятия прибыли суд (арбитражный суд) за

нарушение авторского права и смежных прав взимает штраф в размере 10

процентов от суммы, присужденной судом в пользу истца. Сумма штрафов

направляется в установленном законодательством порядке в соответствующие

бюджеты.

3. Нарушитель авторского права и смежных прав обязан возместить лицам,

имеющим авторское право и смежные права, моральный ущерб в размере,

определенном судом.

Тест основан на разделении авторских имущественных прав на ПО между

автором и работодателем на основании авторского договора. По результатам

тестирования каждая фирма сможет оценить свои возможности на рынке ПО. Если

авторский договор отсутствует, то и без теста ясно, что фирма — из разряда

"пролетариата", которой кроме исков терять нечего.

Рассмотрим несколько примеров тестирования.

• Если работодатель поставил крестики во всех строках второй колонки

таблицы, то он полностью отчуждает автора от созданного им произведения,

оставляя ему только право на получение авторского вознаграждения. В этом

случае фирма полностью контролирует как процесс создания, так и переделки

ПО.

• Если работодатель имеет только право на воссоздание и

распространение произведения, то он сможет продержаться на рынке всего

нескольких месяцев, так как рынок требует постоянного совершенствования ПО,

а работодатель не имеет права вносить в него изменения.

• Если работодатель имеет только право использования, то он ограничен

в использовании ПО "территорией" своей фирмы.

Используя предлагаемый тест, можно продолжить предсказания "судьбы"

любой фирмы, изъявившей желание поупражняться в распространении ПО. Однако

цель наша в другом — показать производителям ПО и авторам, что Закон

Украины "06 авторском праве и смежных правах" работает и в состоянии

"бедных" сделать "богатыми", "богатых" -"бедными".

РАЗРАБОТКА ПО НА СТОРОНЕ.

Если вы решили заказать разработку ПО “на стороне”, выберите форму

договора и тщательно его составьте. Альтернатива этому: минимум -

недополученная прибыль, максимум - судебное разбирательство и угроза штрафа

в несколько десятков тысяч гривен и более.

Разработка ПО по договору подряда.

Если между заказчиком и исполнителем для выполнения работ по

разработке компьютерных программ и баз данных заключался договор подряда,

то прием работы производится по акту выполненных работ.

Но заказчик зачастую и не подозревает, что при этом к нему не

переходит право собственности на оплаченную мм компьютерную программу или

базу данных.

Дело в том, что на ПО распространяется авторское право, в соответствии

с которым компьютерная программа и база данных имеют материальную и

нематериальную составляющие. К материальной составляющей ПО относится

объект, на котором записан его исходный или объектный код, например

дискета, а к нематериальной — авторское право. Так вот, подписывая акт

выполненных работ по договору подряда, заказчик приобретает только право

собственности на материальную составляющую ПО - на дискету с исходными или

объектными кодами компьютерной программы или базы данных. За автором

программного продукта остается авторское право.

Какие же действия может совершать заказчик с полученной от

программиста дискетой? Ответ на данный вопрос дает ст.18 Закона Украины "Об

авторском праве и смежных правах", в соответствии с которой "без разрешения

автора или иного лица, которому принадлежит авторское право на компьютерную

программу, если иное не определено в договоре, разрешается осуществлять

следующие действия:

I) воссоздание одного экземпляра компьютерной программы, а также

адаптацию компьютерной программы, осуществляемые лицом, являющимся законным

собственником компьютерной программы:

... для использования компьютерной программы на определенном

компьютере в соответствии с его назначением ".

Постоянные изменения действующего законодательства, условий

хозяйствования и других факторов приводят к тому, что владелец экземпляра

программы зачастую вынужден вносить в нее постоянные изменения. Статья 18

дает ему такое право, заказчику нет необходимости приобретать у автора

компьютерной программы имущественное авторское право на внесение в нее

изменении.

Договор подряда дает заказчику право использовать программу только на

одном компьютере.

А как быть, если заказчик планирует дальнейшее тиражирование

программного продукта не только для собственных нужд, но и для продажи

третьим лицам? В этом случае следует заключать с автором ПО авторский

договор.

Разработка ПО по авторскому договору.

Передача (уступка) имущественных авторских прав на ПО регламентируется

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5