Гражданское, торговое и международное частное право

формы.

Отличительные правовые особенности АО:

- является юридическим лицом (полные товарищества в праве одних стран

признаются ЮЛ, в других - нет); АО самостоятельно участвуют в гражданском

обороте, приобретают права, несут обязанности;

- исключительная ответственность перед кредиторами в пределах

принадлежащего АО имущества; имущество АО полностью обособлено от имущества

отдельных участников;

- наличие акционерного капитала, который разбивается по акциям; размер

уставного капитала строго определён.

Назначение и функции уставного капитала:

1. Имущество. УК позволяет осуществлять предпринимательскую деятельность

(ценности, имущество). Распределение прибыли между акционерами происходит

только тогда, когда стоимость всего имущества АО больше стоимости

установленного в уставе размером УК.

2. Гарантийность. Размер УК - сумма, в пределах которого АО гарантирует

выполнение обязательств.

3. Доля. Через УК устанавливается доля участия каждого акционера в АО.

Она определяется посредством соотношения сумм номинальных цен акций к

величине УК.

Способы образования АО:

1. Публичная подписка на акции.

2. Распределение акций между учредителями, то есть лицами официально

участвующими в создании АО.

Учреждение АО:

Обычно используется нормативно-явочный порядок учреждения АО. Для

открытия АО с участием иностранного капитала в большинстве стран необходимо

разрешение госорганов.

I стадия - выработка устава. Устав АО должен содержать название фирмы и

место её нахождения. Устав должен быть совершен в форме акта,

удостоверенного судом или нотариусом. В уставе обязательно указывается

размер уставного капитала, номинальная цена и количество акций и т. д.

В США и Англии вместо устава учредители вырабатывают 2 документа: в

Англии - меморандум и внутренний регламент, в США - устав и внутренний

регламент. Меморандум регулирует внешние отношения компании, а регламент

внутренние.

II стадия - создание уставного капитала.

III стадия - регистрация АО в торговом реестре. Факт регистрации подлежит

обязательной публикации в печати. С момента регистрации АО приобретает

статус ЮЛ, получает право выпускать акции.

Органы АО:

3 модели организации АО:

1. Трёхзвенная структура органов (ФРГ):

- правление;

- наблюдательный совет;

- общее собрание акционеров.

2. Двухзвенная система (Англия и США):

- правление;

- общее собрание.

3. Учредителю дается право выбора между двумя вышеуказанными системами

(Франция).

Наблюдательный совет - орган, контролирующий деятельность правления.

Состав совета зависит от размера уставного капитала. Членом наблюдательного

совета может быть только ФЛ. Запрещается одновременно быть членом правления

и наблюдательного совета.

Функции наблюдательного совета:

- назначение и отзыв членов правления;

- контроль за деятельностью правления.

Общества с ограниченной ответственностью.

Законодательные акты:

ФРГ - закон об ООО (1981г.).

Франция - III раздел закона о торговых товариществах (1966г.).

Торговые и гражданские кодексы других стран.

Общее между АО и ООО:

- возможность для участников этого общества быть свободными от

имущественной ответственности перед кредиторами за пределами вложенных

капиталов в долю участия в ООО.

Отличия:

- капитал общества разделяется на доли участия, которые могут

передаваться третьим лицам с согласия участников при условии отказа

участников приобрести этот капитал;

- акции на эти доли не выпускаются и публичная подписка на них не

производится;

- свидетельство о сумме вкладов в отличие от акций не является ценными

бумагами;

- отличия в органах управления: ООО могут приглашать распорядителей со

стороны;

- ООО освобождено от публичной отчётности о состоянии своей коммерческой,

финансовой деятельностью;

- деятельность ООО регулируется правовыми нормами более диспозитивно.

В ряде стран возник особый вариант товарищества под названием акционерная

командита. В ней капитал коммандитистов делится на акции, которые могут

свободно отчуждаться (продаваться), что позволяет крупному и среднему

капиталу завоёвывать более прочные позиции.

Англия.

Акционерные общества - компании с ограниченной ответственностью (в конце

приставка "лимитед" - LTD). Английская компания с ограниченной

ответственностью не совпадает ООО континентальной Европы и США.

Все компании Англии подразделяются на публичные и частные. Это деление не

соответствует классификации на публичные и частные в Европе и США.

Публичные компании - компании с ответственностью, ограниченной

акционерным капиталом или в пределах определенной гарантированной

участниками суммы. Меморандум этого АО должен содержать положение о том,

что это АО является публичным. Наименование компании должно оканчиваться

"паблик лимитед кампени" или аббревиатурой "PLC" или "CC" для компаний,

зарегистрированных в Уэльсе.

Основное отличие публичной компании в том, что только эти компании

выпускают акции и облигации для широкой публики.

Частная компания - это компания, которая не является публичной. ЧК может

быть компанией средних и малых размеров. Преимущество ведения бизнеса в

форме ЧК - ЧК остаётся под контролем семьи или узкого круга лиц, что

достигается ограничением права держателей акций компании передавать акции

лицам, не являющимися членами компании.

В соответствии с законом (ст.1 закона о компаниях 1985 года), если

уставной капитал публичной компании уменьшается ниже установленного законом

минимума, она обязана перерегистрироваться в реестре как частная. И

наоборот, если капитал частной компании становится больше установленного

размера, такая компания должна перерегистрироваться в публичную компанию.

За нарушение установленного правила предусмотрены санкции в виде штрафов и

в некоторых случаях - уголовная ответственность директоров компании.

США.

В американском законодательстве публичные компании и частные компании

имеют совершенно иное значение.

Публичные компании - это корпорации, созданные штатом, государством,

муниципалитетом для удовлетворения общественных потребностей.

Частные компании - все компании, организованные с целью извлечения

прибыли.

Положение “ultra vires”.

Английская судебная практика предусматривает, что компания не вправе

выходить за цели, предусмотренные в уставе. Если ЮЛ совершает сделку,

выходящее за рамки , “... то такое действие не порождает правовых

последствий ни для ЮЛ, ни для лиц, вступающих с ним в отношения”. Это

действие является "ultra vires" - сверх полномочий.

В 1968 году Советом Сообщества была принята специальная директива для

стран-членов ЕС, которая устанавливала, что при определенных

обстоятельствах принцип “ultra vires” не применяется и сделка признается

законной.

Это изменение (изъятие из принципа “ultra vires”) нашло отражение в

английском законе о компаниях 1985 года: "Для лица, ведущего операции с

компанией, любая сделка, совершаемая властью правления директоров,

считается находящейся в пределах правоспособности компании и в определённых

обстоятельствах признаётся законной."

Лекция от 16.10.95г..

Представительства и посредничества.

По российскому законодательству - Гражданский кодекс России - глава 4,

параграф 2.

Как указывалось выше, субъектами гражданского и торгового права являются

ФЛ и ЮЛ. Для того, чтобы ФЛ стало субъектом права, он должен правоспособным

и дееспособным. То же самое для ЮЛ, но они для ЮЛ возникают с момента

регистрации.

Представительство.

Когда гражданин недееспособен, его дееспособность заменяется

дееспособностью его представителя.

Представительство - это определённые отношения, в силу которого одно лицо

совершает юридические действий от имени другого лица, и правовые

последствия этих действий возникают для этого другого лица

(представляемого).

Представительство бывает основанным:

- на законе

- на договоре.

Представительство по закону - это те полномочия, которые даются

представителю законом. Только в рамках этих полномочий может действовать

представитель. Если он увеличивает объём своих полномочий - он превышает их

и начинает отвечать за свои действия перед представляемым.

Полномочия представителя по закону - если о гражданах: полномочия

родителей, усыновителей. Им не надо ни с кем договариваться, получать

список полномочий у кого-либо. Как только ребёнок родился, его родители

сразу по закону получают все свои полномочия.

Полномочия представителя по договору - определяются особым договором о

представительстве. В этом договоре определяется круг прав и обязанностей

представителя в отношениях с представляемым. Если представитель выходит за

пределы предоставленных ему полномочий, он обязан сообщить об этом

представляемому и получить об этом соответственное согласие (общий принцип

во всех государствах).

Торговые представительства и посредничества.

Представительство осуществляет интересы одной из сторон.

Представителями могут быть агенты, которые в правовом отношении

представляют интересы того предприятия, служащими которого они являются -

они называются торговыми служащими и сами являются лицами

заинтересованными. Он вступает в отношения с контрагентом в рамках своих

служебных обязанностей и добивается заключения договора.

В качестве торговых служащих в ФРГ и Швейцарии выступают так называемые

"прокуристы" - это торговые служащие, которые имеют специальный документ -

"прокуру", который зарегистрирован в торговых реестрах.

Посредники - имеют своей целью добиться заключения договора между

заинтересованными лицами, а сами они являются лицами незаинтересованными.

Посредник стоит вне границ двух сторон.

Посредниками являются маклеры (ФРГ, Швейцария), куртье (Франция).

Маклер - лицо, профессионально занимающееся посредничеством. Маклер, как

правило, по отношению к обеим сторонам договора выступает в качестве

независимого посредника, в то время как представитель совершает юридические

действия только для одной из сторон.

Представительство в праве Англии и США.

В отличие от Европы, где представительства урегулированы новыми законами,

в Англии и США действует прецедентное право. В праве этих стран нет

различия между законным и договорным представительством.

В праве этих стран используются понятия агенты и принципалы.

Агент - это лицо, полномочия которого прямо выражены в соответствующем

документе или предполагаются.

Принципал - это лицо, которое контролирует агента. Это лицо, прямо

заинтересованное в том, чтобы сделка состоялась.

Судебная практика Англии и США урегулировало правовое положение некоторых

видов агентов, услуги которых используются во внешней торговле.

Консигнационные агенты или факторы - правовое положение в Англии

определено законом о факторах 1889 года. Закон характеризует фактора как

агента, который владеет товарами принципала, и он заинтересован эти товары

продать. Принципал контролирует агента и заключение сделки.

Агент-делькредере - это агент, который за дополнительное вознаграждение

гарантирует принципалу поступление покупной цены от покупателя. Он помогает

продать товар и гарантирует поступление оговоренной выручки от найденного

покупателя. За эту гарантию он берет дополнительную плату. Термин агент-

делькредере существует сейчас и в праве России.

Брокер - лицо, которое не обладает товаром, но совершает подготовительные

действия, необходимые для заключения договора, и выступает в качестве

посредника на рынке.

Агент с исключительными правами - пользуется исключительным правом на

продажу товара принципала на определенной территории. Агенту выплачивается

вознаграждение за продажи на закрепленной за ним территории, независимо от

того, чьими усилиями они были осуществлены, в том числе и принципала.

Аукционист - это агент, которому принципал передает товары для продажи с

аукциона.

Коммерсанты и торговые сделки.

Коммерсанты - это лица, которые ведут торговую деятельность в виде

промысла, то есть профессионально.

По Торговому кодексу Франции: "Коммерсантами являются лица, которые

совершают торговые сделки в процессе осуществления своей профессиональной

деятельности."

В России сейчас используется термин "предприниматель" вместо

"коммерсанта".

Понятие "коммерсант" известно праву США, ФРГ, Англии.

Правовое положение предпринимателя определёно торговыми кодексами Европы

и Единообразным торговым кодексом США. Они предусматривают специальные

правила относительно деятельности лиц, ведущих торговую деятельность в виде

промысла.

Эти правила касаются заключения и исполнения сделок, понимаемых в

качестве торговых сделок или коммерческих, а также касаются всей

деятельности коммерсанта.

Например, в статьях 632 и 633 Французского торгового кодекса говорится,

какие сделки можно определить, как торговые. "Закон признаёт торговыми

сделками всякую покупку движимого имущества для перепродажи в неизменном

виде после обработки и подготовки к продаже, а также всякую покупку

недвижимого имущества в целях его перепродажи, если только приобретатель не

имел в виду построить здания и продать их целиком или отдельно помещения."

Законодательство ФРГ исходит из субъективного критерия как основного,

указывая в параграфе 343 ГТУ, что “торговыми сделками являются все сделки

коммерсанта, которые относятся к ведению торгового предприятия”.

В качестве торговых сделок закон определяет все посреднические операции

при покупке, подписки и продаже недвижимости, фондов, акций, долевых

участий в товариществах, осуществляющих операции с недвижимостью, всякую

валютную, коммерческую и банковскую операцию.

Особенности торговых сделок:

- для заключения и исполнения торговых сделок применяются особые нормы

гражданского права, не действующие в отношение обычных сделок. Применяются

торговые кодексы и специальные законы, например, в Англии "О деятельности

лиц, ведущих торговый промысел" от 1979 года.

- споры, возникающие из торговых сделок, рассматриваются в специальных

юрисдикционных органах, например, коммерческий суд, коммерческая (торговая)

палата, в Англии - коммерческий суд в составе высокого суда справедливости.

Выделение коммерсанта в особую категорию участника хозяйственного оборота

преследует три основные цели (эти цели также объясняют существование самого

торгового права):

1. Создать условия, способствующие быстроте осуществления коммерческих

сделок и рассмотрения споров. Ослабить формализм заключения сделок -

сделка, например, может быть заключена по телефону.

2. Запретить специальное регулирование отношений по кредитованию, имеющих

важную роль в предпринимательской деятельности, предоставить кредитору

предпринимателя большие права и гарантии в получении платежа, чем это

предусмотрено нормами гражданского права, например, возможна солидарная

ответственность должников (а в гражданском праве это выполняется, только

если предусмотрено в договоре).

3. Придание предпринимательской деятельности публичного характера, что

обеспечивает защиту интересов государства и третьих лиц. Например,

регистрация предприятия в торговом реестре, приобретение специальной

лицензии, патента на ведение промысла с уплатой налога, ведение торговых

книг, открытие собственного банковского счёта, выступление в хозяйственном

оборотом под фирменным наименованием.

Коммерсанты - индивидуальные или коллективные - при осуществлении

хозяйственной деятельности выступают под определенным именем или

наименованием. Фирма по праву зарубежных стран - это определённое имя или

наименование предприятия. Назначением фирмы является идентификация

коммерсанта.

Законы о торговых товариществах и другие предусматривают нормы о защите

права на фирму.

Отличительная особенность европейского и англо-американского права -

действует принцип истинности фирм. Если в название включена какая-то

фамилия, то он и должен являться одним из владельцев предприятия. Если

предприятие продаётся, то только с согласия этого собственника, и имя его

сохранятся тоже согласно очень строгим правилам и ограничениям. Если в

названии определено направление деятельности предприятия (например,

хлебобулочная), то там это и должно производиться.

В странах общего права существует принцип свободы фирм - это может быть

любое наименование.

Право на фирму возникает либо с момента регистрации предприятия, либо с

момента использования фирменного названия в обороте.

Понятие фирма относится к личному неимущественному праву. Оно не подлежит

отчуждению, а может быть передано только вместе с предприятием.

Юридическая ответственность за нарушение права на фирму (использование

чужого наименования) выражается в форме возмещения материального и

морального ущерба.

Торговые книги - специальные книги, которые обязано иметь любое

коммерческое предприятие. Они отражают имущество и хозяйственные операции

коммерсантов.

Все торговые книги можно разделить на три вида:

1) Журнальная книга - содержит сведения о всех хозяйственных операциях,

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7