Подготовка договора. Порядок заключения

Согласно ст.421 ГК условия договора формируются по усмотрению сторон.

Исключения составляют случаи, когда содержание конкретного условия

предписано законом или иными правовыми актами.

В силу ст.432 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в

требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем

существенным условиям договора. Эта статья классифицирует существенные

условия по трем группам: 1) условия о предмете договора; 2) условия,

которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или

необходимые для договоров данного вида; 3) все те условия, относительно

которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Предметом договора чаще всего являются имущество, которое одна сторона

обязана передать другой, или действия, которые должна совершить обязанная

сторона. Такие действия могут быть юридическими (по договору поручения -

ст.971 ГК, по договору комиссии - ст.990 ГК) или фактическими (по договору

перевозки - ст.784 ГК). В ряде случаев обязанная сторона совершает как

юридические, так и фактические действия (по агентскому договору - ст.1005

ГК, по договору доверительного управления имуществом - ст.1012 ГК). Нередко

предметом договора является результат фактических действий (например, по

договору подряда - ст.702).

К числу условий, которые названы в законе как существенные или

необходимые, относятся, например, те, по которым должно быть достигнуто

соглашение при заключении договора имущественного страхования; об

определенном имуществе либо ином имущественном интересе, являющемся

объектом страхования; о характере события, на случай наступления которого

осуществляется страхование; о размере страховой суммы; о сроке действия

договора (ст.942 ГК). Если же норма права лишь допускает включение в

договор конкретных условий, но не ставит в зависимость от этих условий его

действительность, то такие условия не признаются существенными. Отсутствие

в договоре поставки условия о неустойке, взыскиваемой на основании закона

или договора за недопоставку или просрочку поставки, не лишает договор

силы.

Условия, которые необходимы для договоров данного вида, встречаются в

различных случаях. Так, из содержания ст.ст.702 и 708 ГК вытекает, что

существенными условиями договора подряда наряду с предметом и ценой работы

должен быть признан срок его сдачи.

Специальные нормы (ст.424 ГК) действуют по поводу цены. По общему

правилу, исполнение договора оплачивается по цене, установленной

соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены

(тарифы), расценки, ставки и т.п., устанавливаемые или регулируемые

уполномоченными на то государственными органами. "Устанавливаемая цена"

всегда точно определяется компетентным государственным органом. В отличие

от нее "регулируемая цена" - это такая, предельные условия которой или

коэффициенты к ней определяются государственными органами. Что касается

изменения цены после заключения договора, то оно допускается в случаях и на

условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом

порядке.

Особую группу существенных условий составляют такие, которые, не будучи

обязательными в силу закона или необходимыми для договора данного вида,

включаются сторонами по заявлению одной из них. Если же стороны не придут к

соглашению хотя бы по одному из существенных условий, то договор не

возникает. Не всегда, однако, заключение договора происходит в момент

достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям. Для

совершения некоторых договоров в соответствии с законом необходима также

передача определенного имущества или его государственная регистрация -

ст.433 ГК. Таковы, например, договор займа (ст.807 ГК), договор купли-

продажи недвижимости (ст.549 ГК), договор продажи предприятия (ст.560 ГК).

Договор купли-продажи: вещный эффект

Важное место в гражданском праве занимают договоры о передаче вещи в

собственность, иногда называемые договорами с реальным (вещным) действием

(от res - вещь). Прежде всего это договоры купли-продажи. Их сопровождает

передача самой вещи, выступающая как самостоятельный акт, определяющий

переход собственности (ст.223 ГК). Таким образом, налицо усложненный

механизм возникновения вещного права: требуется не только достижение

соглашения, но и передача вещи.

Очевидно, что расторжение договора означает сохранение собственности у

продавца лишь до тех пор, пока им не исполнена обязанность по передаче

вещи. После этого в силу того известного правила, что расторжение договора

имеет силу лишь на будущее время (ст.453 ГК), возврат имущества возможен

только в том случае, если это было предусмотрено договором (т.е. он

происходит не автоматически, а по специальному соглашению о возврате,

которое отнюдь не подразумевается).

Это свойство купли-продажи - освобождение продавца от обязанности

доказывания собственности - на самом деле лежит гораздо глубже, чем может

показаться. На нем, можно сказать, выстраивается весь гражданский оборот

движимостей, сориентированный на владение, выступающее, как говорят юристы,

"вестником, знаком собственности". Не говоря уже о совершенно справедливом

замечании Б.Б.Черепахина о практической невозможности существования оборота

в условиях непременной легитимации продавцов как собственников, утратила бы

существование и ключевая для оборота фигура добросовестного приобретателя,

равно как и само понятие добросовестного приобретения. Ведь если

добросовестность означает, что приобретатель не знает и не должен знать об

отсутствии права собственности у продавца, то как только утвердится взгляд

о вытекающей из закона обязанности продавца доказывать свою собственность

при продаже, приобретатель тем самым оказывается в позиции, основанной на

предположении, что он всегда мог знать о праве продавца. Но такая позиция

исключает в принципе ссылку на добросовестность и саму добросовестность.

Теперь очевидно, что суд не может в силу закона обязать продавца

доказывать свой титул, а значит, и не вправе освободить покупателя-

ответчика по делу от обязательства по оплате приобретенного имущества, если

только сама сделка не признана недействительной. Но в этом случае

применяются последствия недействительной сделки - возврат сторон в

первоначальное положение, а это явно не входило в намерения покупателя и

никак не отразилось в логике данного судебного решения.

С точки зрения ответчика в нашем деле его заявление о том, что продавец

- не собственник, было достаточным основанием, чтобы не платить за

купленную вещь. Но если договор купли-продажи не расторгнут и не признан

недействительным, то, значит, обязательство по уплате цены должно быть

исполнено. А если договор ничтожен, то вещь должна быть возвращена (ст.167

ГК). Достигнуть в данном случае двух целей одновременно - удержать вещь и

не платить за нее - легальным образом невозможно. Необходимо отметить, что

при проверке дела в кассационном порядке решение и апелляционное

постановление были отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

Договор купли-продажи - основной вид гражданско-правовых обязательств,

применяемых в имущественном обороте. Поэтому не случайно положения,

регулирующие отношения, связанные с куплей-продажей, открывают часть вторую

Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК), посвященную отдельным видам

гражданско-правовых обязательств.

Общие положения ГК, посвященные купле-продаже, должны применяться также

к купле-продаже имущественных прав, результатов интеллектуальной

деятельности, фирменных наименований, товарных знаков, знаков обслуживания

и иных средств индивидуализации гражданина или юридического лица,

выполняемых ими работ или услуг, если иное не вытекает из содержания или

характера соответствующих прав или существа объекта гражданских прав. На

продажу ценных бумаг и валютных ценностей указанные общие положения о купле-

продаже могут распространяться, если законом не установлены специальные

правила их продажи.

Единственное условие, которое стороны должны во всех случаях обязательно

сами определить при купле-продаже, - ее предмет. По Кодексу вопрос о том,

что продается и покупается, считается согласованным сторонами, если из их

договора можно установить наименование и количество товара (ст.455).

Остальные условия, включая цену и качество передаваемых товаров, в принципе

являются определимыми на основе критериев, введенных законом, и могут особо

не оговариваться сторонами. Значительное число норм ГК посвящено тому, как

определяются ассортимент, качество товаров, требования к их таре, упаковке,

условия о сроках доставки, цена и порядок расчетов. Отсутствие в конкретном

договоре специальных указаний на эти условия не может служить основанием

для признания его незаключенным.

Сказанное не исключает необходимости установления для отдельных видов

купли-продажи требований об обязательном согласовании более широкого круга

условий. Такие требования предъявляются в Кодексе, например, к договорам

энергоснабжения и продажи предприятий. Более того, именно наличие

дополнительных существенных условий купли-продажи - один из основных

критериев выделения ее отдельных разновидностей (поставка, розничная купля-

продажа, контрактация и т. п.).

Единственное существенное условие договора купли-продажи - предмет

договора. Договор может быть заключен на куплю-продажу товаров, имеющихся в

наличии у продавца в момент заключения договора, а также товаров,

подлежащих изготовлению в будущем либо уже существующих, но не

принадлежащих продавцу в момент заключения договора. Предмет купли-продажи

должен считаться установленным, если содержание договора позволяет

определить наименование и количество товаров.

Главная обязанность продавца заключается в передаче покупателю товаров,

являющихся предметом купли-продажи, в срок, установленный договором, а если

такой срок договором не установлен - в соответствии с правилами об

исполнении бессрочного обязательства (ст. 314 ГК). Если иное не определено

договором, продавец обязан передать покупателю вместе с товаром

принадлежности продаваемой вещи, а также относящиеся к ней документы

(технический паспорт, сертификат качества и т. п.), предусмотренные

законодательством и договором, одновременно с передачей вещи (ст. 456).

Договор купли-продажи может быть заключен с условием о его исполнении к

строго определенному сроку. Это возможно, когда из его содержания вытекает,

что при нарушении срока исполнения покупатель утрачивает интерес к

договору. Продавец не вправе производить исполнение по такому договору до

наступления или после истечения срока без согласия покупателя и в том

случае, если покупатель не воспользовался правом на отказ от исполнения

договора (ст. 457). Примером договора с условием его исполнения к строго

определенному сроку (даже при отсутствии ссылки на то в тексте договора)

может служить договор купли-продажи партии новогодних елок. Передача

продавцом такого товара покупателю за пределами новогодних праздников

лишается всякого смысла.

Кодекс предусматривает обязанность продавца передать покупателю товар

свободным от любых прав третьих лиц. Исключение составляют лишь ситуации,

когда есть согласие покупателя принять товар, обремененный такими правами

(ст. 460). Имеются в виду случаи, когда продаваемое имущество ранее уже

было передано в залог, аренду либо в отношении этого имущества установлен

сервитут и т. п.

Покупатель, обнаружив, что на приобретенное им имущество имеются права

третьих лиц, о которых он не знал и не должен был знать, может предъявить

продавцу, не поставившему его в известность относительно указанных

обстоятельств, требование об уменьшении цены товара либо о расторжении

договора купли-продажи и возмещении причиненных убытков.

Являющийся предметом купли-продажи товар, в отношении которого

существуют права третьих лиц, может оказаться истребованным этими лицами у

покупателя. Для подобных случаев Кодекс (ст. 462) устанавливает правило,

обязывающее покупателя, к которому предъявлен иск об изъятии товара,

привлечь к участию в этом деле продавца. При этом продавец не вправе

отказаться от участия в таком деле на стороне покупателя.

Невыполнение покупателем обязанности по привлечению продавца к участию в

деле об истребовании товара третьим лицом в определенной ситуации может

послужить основанием к освобождению продавца от ответственности перед

покупателем. Это возможно, если продавец докажет, что, приняв участие в

деле, он мог бы предотвратить изъятие проданного товара у покупателя.

Момент исполнения продавцом своей обязанности передать товар покупателю

определяется одним из трех вариантов: во-первых, при наличии в договоре

условия об обязанности продавца по доставке товара - моментом вручения

товара покупателю; во-вторых, если в соответствии с договором товар должен

быть передан покупателю в месте нахождения товара - моментом предоставления

товара в распоряжение покупателя в соответствующем месте; в-третьих, во

всех остальных случаях - моментом сдачи товара перевозчику или организации

связи.

Таким образом, сроком исполнения обязательства должна признаваться дата

документа, подтверждающего принятие товара перевозчиком или организацией

связи для доставки покупателю, либо дата приемо-сдаточного документа. Дата

исполнения продавцом своей обязанности по передаче товара имеет чрезвычайно

важное значение, поскольку именно этой датой, как правило, определяется

момент перехода от продавца к покупателю риска случайной гибели или

случайной порчи товара.

Количество подлежащих передаче покупателю товаров должно определяться в

договоре в определенных единицах измерения или денежном выражении. Вместе с

тем допускается возможность согласования сторонами в договоре лишь порядка

определения количества товара (п. 1 ст. 465 ГК). Это важно отметить,

поскольку количество товара относится к существенным условиям договора и

его отсутствие в договоре влечет признание договора незаключенным.

Договором купли-продажи может быть предусмотрено, что передаче подлежат

товары в определенном соотношении по видам, моделям, размерам, цветам и

иным признакам (ассортимент). Продавец по такому договору обязан передать

покупателю товары в ассортименте, согласованном сторонами (ст. 467).

Передача продавцом обусловленных договором товаров с нарушением условия об

ассортименте дает покупателю право отказаться от их принятия и оплаты, а

если они уже оплачены, потребовать возврата уплаченной денежной суммы и

возмещения убытков.

Безусловным является право покупателя на взыскание убытков, вызванных

приобретением некачественного товара. Наряду с этим любой покупатель может

по своему выбору требовать либо уменьшения покупной цены, либо

безвозмездного устранения недостатков товара, либо возмещения своих

расходов по устранению таких недостатков (ст. 475).

Требования, предъявляемые к качеству товара, должны быть предусмотрены

договором купли-продажи. Продавец обязан передать покупателю товар,

качество которого соответствует договору.

Определенные проблемы с исполнением договора могут возникнуть в тех

случаях, когда он не содержит условия о качестве. Решению этих проблем и

исключению возможности передачи покупателю недоброкачественного товара

могут способствовать следующие положения Кодекса.

При отсутствии в договоре условия о качестве продавец обязан передать

покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно

используется.

Если продавец при заключении договора был поставлен покупателем в

известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан

передать покупателю товар, пригодный для использования в этих целях.

При продаже товара по образцу или описанию продавец обязан передать

покупателю товар, который соответствует образцу или описанию.

Если в соответствии с установленным законом порядком существуют

обязательные требования к качеству продаваемого товара, продавец,

осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю

товар, отвечающий этим обязательным требованиям.

Нетрудно заметить, что отмеченные положения корреспондируют правилам

определения соответствия товара, предусмотренным Венской конвенцией о

договорах международной купли-продажи товаров (ст. 35).

По договору купли-продажи продавец обязан передать покупателю товар,

соответствующий условию договора о комплектности, а при отсутствии такового

в договоре комплектность товара определяется обычаями делового оборота либо

иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 478).

В Кодексе дифференцированы понятия "комплектность товара" и "комплект

товаров". Договором может быть введена обязанность продавца передать

покупателю определенный набор товаров в комплекте (комплект товаров). В

этом случае обязательство может считаться исполненным с момента передачи

покупателю всех товаров, включенных в комплект.

Нарушение продавцом условий договора как о комплектности товара, так и о

передаче товаров в комплекте влечет за собой аналогичные последствия:

покупатель вправе по своему выбору потребовать от продавца соразмерного

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6