Cпособы обеспечения предпринимательских договоров

способа обеспечения обязательств, необходимо внести в законодательство

поправки, касающиеся предмета удержания. Это необходимо еще и для того,

чтобы урегулировать такой вопрос, как стоимость предмета удержания.

Законодатель не оговаривает, какой должна быть стоимость удерживаемого

имущества. В случае если стоимость удерживаемой вещи равна либо превосходит

сумму требований кредитора, то его права, несомненно, можно считать

защищенными, однако, если стоимость удерживаемой вещи ниже размера

требований кредитора, он рискует потерпеть убытки. К тому же кредитор,

удерживающий вещь, несет обязанность хранения вещи, а это также требует

определенных материальных затрат.

Что касается обращения взыскания на удерживаемое имущество должника, то

оно производится в порядке, установленном для удовлетворения требований,

обеспеченных залогом (ст. 360 ГКРФ).

Как и залог, удержание следует за вещью, обременяя ее. То есть, в данном

случае применяются правила об уступке требования (п. 1 ст. 328 и п. 1 ст.

388 ГКРФ).

Как уже отмечалось ранее, удержание имеет сходные черты с закладом, так

как при удержании, как и при закладе, вещь остается у кредитора.

Еще одним отличием удержания от залога является то, что предметом

удержания может стать и вещь, которая на момент заключения сделки,

обеспечиваемой удержанием, еще не принадлежала должнику, а была приобретена

им позже. В договоре залога предмет оговаривается заранее.

Иногда удержание приводят в качестве примера самозащиты. Однако от

самозащиты удержание существенно отличается хотя бы тем, что при

необходимости обращения взыскания на удерживаемое имущество кредитор

осуществляет это не собственной властью, а в порядке, установленном для

обращения взыскания при залоге, в то время как самозащитой достигается

восстановление нарушенного права без обращения в суд или иные правозащитные

органы.

Право на удержание вещи имеет любая сторона по договору, если она вправе

требовать платежа или совершения иных действий от контрагента. Именно по

этой причине удержание может приобрести достаточно широкое практическое

применение.

Глава 6. ЗАДАТОК

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся

сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в

доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст.

380 ГК).

Несмотря на то, что с помощью задатка обеспечиваются чаще всего договоры

между гражданами, нет оснований, препятствующих применению его в

предпринимательской сфере.

Специфические черты задатка, отличающие его от всех остальных способов

обеспечения обязательств, заключаются в следующем.

Во-первых, задатком могут обеспечиваться лишь обязательства, возникающих

из договоров, то есть нет оснований возникновения этого способа обеспечения

обязательств в силу закона. Следовательно, он не может быть использован для

обеспечения деликатных обязательств, обязательств, возникающих вследствие

неосновательного обогащения, и некоторых других.

Во-вторых, задаток, являясь способом обеспечения договорного

обязательства, одновременно выполняет роль доказательства заключения

договора, то есть выполняет удостоверительную функцию. Это означает, что,

если сторонами оспаривается факт заключения договора, но имеется документ,

свидетельствующий о выдаче (получении) задатка, договор считается

заключенным. С другой стороны, если договором предусмотрена уплата одной из

сторон задатка, он будет считаться заключенным лишь после исполнения

соответствующим контрагентом этой обязанности.

В-третьих, задатком может быть обеспечено только исполнение денежных

обязательств. Этот вывод следует из положения о том, что задаток выдается

соответствующей стороной в договорном обязательстве в счет причитающихся с

нее платежей. То есть, задаток выполняет также платежную функцию.

Соглашение о задатке независимо от его суммы должно быть заключено в

письменной форме (п. 2 ст. 380 ГКРФ). В ГК не говорится о том, что

несоблюдение письменной формы приводит к недействительности соглашения о

задатке. Следовательно, наступают общие последствия несоблюдения простой

письменной формы сделки, определенные ст. 162 ГК, то есть несоблюдение

простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора

ссылаться в подтверждение сделки и ее условий, на свидетельские показания,

но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п.1 ст.

162 ГК). Имеет существенное значение четкость составленного документа о

задатке. Во избежание спора передаваемая в качестве задатка сумма должна

быть названа именно в качестве задатка.

Если же говорить о новых положениях в области задатка, привнесенных новым

Гражданским Кодексом, то, прежде всего, необходимо отметить значительное

расширение сферы договорных обязательств, исполнение которых может

обеспечиваться задатком. Ранее этим способом могли обеспечиваться лишь

такие договорные обязательства, в которых хотя бы одной из сторон являлся

гражданин (ст. 186 ГК РСФСР 1964 г.). В связи с этим задаток обычно

применялся при заключении гражданами договоров найма нежилых помещений в

домах, принадлежащих гражданам на праве личной собственности, договоров

подряда и т. п. Теперь ограничения обязательств, обеспечиваемых задатком, в

зависимости от их субъектного состава устранены. Задаток может выступать в

качестве способа обеспечения также договорных обязательств, сторонами

которых являются и юридические лица, и индивидуальные предприниматели.

Кроме того, ГКРФ дополняет правовое регулирование задатка положениями,

определяющими судьбу денежной суммы, внесенной в качестве задатка, в двух

конкретных случаях, когда:

- имеются сомнения в том, является ли уплаченная сумма задатком (в

частности, вследствие несоблюдения правила о простой письменной форме

соглашения о задатке), – в этом случае внесенная денежная сумма признается

авансом, если не будет доказано другое (п. 3 ст. 380 ГКРФ);

- обязательство, обеспеченное задатком, прекращается по основаниям,

установленным законом, до начала его исполнения, тогда уплаченная денежная

сумма должна быть возвращена стороне, внесшей задаток (п. 1 ст. 381 ГКРФ).

Отсутствие вины сторон и прекращение основного обязательства делают

бессмысленным существование задатка, поэтому оставление задатка у стороны,

получившей его, приводило бы к неосновательному ее обогащению.

Задаток выполняет три функции: платежную, удостоверительную и

обеспечительную. Задаток выдается в счет причитающихся платежей по

основному обязательству, тем самым он оказывается средством полного или

частичного исполнения основного обязательства, способом его исполнения и

выполняет платежную функцию. Способность к оплате основного долга сближает

задаток с авансом, который также выполняет платежные функции. Однако в

отличие от аванса задатку присущи и иные функции. Исполняя передачей

задатка часть или все основное обязательство, должник подтверждает его

наличие. С этим связана удостоверительная функция задатка. Сумма,

переданная в качестве задатка, засчитывается в счет исполнения основного

обязательства и в этой части гарантирует, обеспечивает его исполнение. В

этом проявляется обеспечительная функция задатка.

Задаток может выполнять и компенсационную функцию, ибо сторона,

ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне

убытки с зачетом суммы задатка (ч.2 п.2 ст. 381 ГКРФ).

Что касается значения задатка как способа обеспечения договорного

обязательства, то оно состоит в том, что задаток прежде всего имеет целью

предотвратить неисполнение договора. Этой цели служат нормы о последствиях

неисполнения обязательства, обеспеченного задатком. В соответствии с п. 2.

ст. 381 ГКРФ, если за неисполнение обязательства ответственна сторона,

предоставившая задаток, денежная сумма, внесенная в качестве задатка,

остается у другой стороны. Если же за неисполнение обязательства

ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить стороне,

внесшей задаток, двойную сумму задатка. Однако следует отметить, что

названные правила применяются лишь в ситуациях, когда соответствующее

обязательство не исполнено сторонами в полном объеме, и не распространяются

на случаи ненадлежащего исполнения договорных обязательств.

Неисполнение обязательства влечет и возмещение убытков виновной стороной.

ГК содержит положение, определяющее соотношение убытков и денежной суммы,

внесенной в качестве задатка: если в договоре не предусмотрено иное, убытки

подлежат возмещению с зачетом суммы задатка (ч. 2 п. 2 ст. 381). То есть,

если за неисполнение договора отвечает сторона, предоставившая задаток, она

должна возместить убытки в части, превышающей сумму задатка. В случаях,

когда за неисполнение договора отвечает сторона, получившая задаток, другая

сторона в обязательстве, предоставившая задаток, может потребовать уплаты

двойной суммы задатка и, сверх того, возмещения убытков в части,

превышающей однократную сумму задатка. Это положение Гражданского Кодекса

наделяет задаток свойствами экономических санкций, установленных на случай

неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Однако

законодатель предоставляет сторонам возможность оговорить в соглашении

условие, по которому стороны отказываются от права на возмещение убытков,

не покрытых суммой задатка.

Приходится с сожалением констатировать, что в современных условиях нет

свидетельств широкого применения задатка в целях обеспечения исполнения

договорных обязательств как в отношениях между организациями, так и

обязательствах с участием граждан. Однако, учитывая отсутствие в настоящее

время каких-либо законодательных барьеров, препятствующих активному

использованию задатка участниками имущественного оборота, данное

обстоятельство можно объяснить экономическими причинами, и в частности

недостатком денежных средств у организаций в силу инфляции, а также

определенной инерцией советского периода.

Вместе с тем в последние годы задаток активно применяется при проведении

различных конкурсов и аукционов, в том числе и в порядке, предусмотренном

законодательством о приватизации.

Действующий сегодня ГК включает в себя императивные нормы, обязывающие

участников публичных торгов вносить задаток в размере, сроки и порядке,

которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись,

задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые

участвовали в торгах, но не стали победителями. Что же касается победителя

торгов, то сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения

обязательств но заключенному с ним договору. Уклонение победителя от

подписания протокола о результатах торгов влечет утрату им внесенного

задатка, организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан

возвратить победителю торгов задаток в двойном размере, а также возместить

ему убытки, причинённые участием в торгах, в части, превышающей сумму

задатка (пп.4-5 ст. 448 ГКРФ).

Практика рыночных отношений в странах с развитой экономикой

свидетельствует, что задаток - это одно из самых надежных средств,

обеспечивающих выполнение обязательств перед кредиторами, которое

реализуется во внесудебном порядке. В сложившихся в России условиях

хронических неплатежей юридических лиц задаток может сыграть существенную

роль в повышении платежной дисциплины субъектов делового оборота.

Глава 7. ПОРУЧИТЕЛЬСТВО

Поручительство – традиционный способ обеспечения исполнения гражданско-

правовых обязательств, существо которого заключается в том, что поручитель

обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним

его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГКРФ). Поручительство

повышает для кредитора вероятность исполнения обязательства, поскольку в

случае его нарушения должником кредитор может предъявить свои требования

поручителю, то есть здесь дополнительное обеспечение заключается в том, что

в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства кредитор

вправе предъявить требования двум лицам – должнику и поручителю по выбору.

Связь между должником и поручителем, в силу которой поручитель обязуется

отвечать за исполнение полностью или частично обязательства должника, может

быть разнообразной. Это может быть самостоятельный договор или такая связь

может иметь неправовой характер (например, отношения взаимовыручки). В

любом случае, эти мотивы не столь важны для самого договора поручительства,

ибо он заключается между кредитором и поручителем без участия должника.

Для договора поручительства установлена обязательная письменная форма,

невыполнение этого условия влечет недействительность договора (ст. 362

ГКРФ). Если отношения поручительства не оформлены подписанным двумя

сторонами договором, то доказательством заключения такого договора может

явиться письменное сообщение поручителю от кредитора о принятии им

полученного текста поручительства. В случае, когда кредитор не дал такого

письменного сообщения о принятии поручительства, доказательством заключения

договора поручительства может служить ссылка на это поручительство в

основном договоре, а при отсутствии такой ссылки договорные отношения

поручительства следует считать неустановленными.[10]

Договор поручительства является односторонне обязывающим, консенсуальным

и возмездным, хотя законодатель дает возможность сторонам при заключении

соглашения прибегнуть и к безвозмездному поручительству (ст. 423 ГКРФ).

Однако согласно п. 1 ст. 365 ГКРФ это не освобождает должника от

обязанности возмещения убытков поручителю.

В тексте договора поручительства должны быть указаны такие аспекты, как:

- обязательство, обеспечиваемое поручительством;

- объем ответственности поручителя (принимает ли он на себя

ответственность за исполнение обязательства в целом или в его части) с

указанием суммы;

- обстоятельства, при которых наступает ответственность поручителя за

неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств должника;

- вид ответственности поручителя (солидарная или субсидиарная);

- количество поручителей и доля ответственности каждого из них перед

кредитором.

Действующее законодательство, в отличие от ГК РСФСР 1964 г.,

предусматривает возможность заключения договора поручительства с целью

обеспечения обязательства, которое не существует на момент заключения

поручительства, но может возникнуть в будущем (ч. 2 ст. 361 ГКРФ). Это

очень важное новшество, которое приобретает особое значение для кредитных и

заемных обязательств.

Основным критерием, выступающим в качестве гарантии прав кредитора в

договоре поручительства, является, безусловно, личность поручителя, его

деловая репутация, авторитет, но прежде всего – платежеспособность.

Согласно нынешнему гражданскому законодательству существует ряд ограничений

для лиц, которые могут быть поручителями. Так, в роли поручителей не могут

выступать бюджетные организации, казенные предприятия, за которыми

закрепляется имущество на праве оперативного управления, филиалы и

представительства, не являющиеся по закону юридическими лицами.

Согласно п. 1 ст. 363 ГКРФ ответственность поручителя перед кредитором

зависит от условий договора, однако общим правилом, установленным ГКРФ,

является солидарная ответственность поручителя и должника. Таким образом, в

соответствии со ст. 323 ГКРФ, если договором не установлено иное, кредитор

имеет право предъявлять требование об ответственности к должнику и

поручителю совместно, либо к любому из них, как в полном объеме к каждому,

так и в части. Не получив удовлетворения от одного из них, либо получив его

не в полном объеме, кредитор вправе обратить свои требования в

неисполненной части к другому.

Если договором установлена субсидиарная ответственность, кредитор обязан

в первую очередь обратить свои требования к должнику, и лишь не получив от

него удовлетворения, обращаться за исполнением обязательства к поручителю.

Также в этом случае кредитор вправе обратиться в поручителю, если истек

срок для ответа должника.

В соответствии с п. 2 ст. 363 ГКРФ объем ответственности поручителя равен

объему ответственности должника и включает в себя как реальный ущерб, так и

упущенную выгоду, а также судебные издержки, хотя и эта норма является

диспозитивной и дает право сторонам изменить размер ответственности

поручителя.

Если иное не оговорено в соглашении, лица, совместно давшие

поручительство, отвечают перед кредитором солидарно (п. 3 ст. 363 ГКРФ),

совместные поручители несут солидарную ответственность не только друг с

другом, но и с основным должником.

Лица, независимо друг от друга поручившиеся за одного и того же должника

по разным договорам поручительства, не становятся солидарными обязанными в

отношении кредитора, хотя и несут с должником солидарную ответственность

перед кредитором.

В этой норме содержится некоторая неясность. Исходя из того, что к

поручителю, исполнившему обеспечиваемое обязательство, переходят все права

кредитора (п. 1 ст. 365 ГКРФ), к кому обращаться сопоручителю, исполнившему

обязательство перед кредитором – к другому сопоручителю или непосредственно

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11