Гражданско-правовое регулирование залога

Федеральный закон от 16.07.1998 г. № 102-ФЗ “Об ипотеке (залоге

недвижимости)”[42], который действует в настоящее время в редакции с

изменениями и дополнениями, внесенными Федеральными законами от 09.11.2001

года № 143-ФЗ и от 11.02.2002 года № 18-ФЗ[43] (далее Закон об ипотеке).

Таким образом, основным источником залогового права в России является

ГК РФ. Закон РФ «О залоге» в настоящее время применяется постольку

поскольку, не противоречит части первой ГК[44]. Залог недвижимости

(ипотека) регулируется Законом об ипотеке, общие правила о залоге,

содержащиеся в ГК РФ, применяются к отношениям по договору об ипотеке в

случае, если ГК РФ и данным законом не установлены иные правила (п.3 ст.1

Закона об ипотеке), п.2 ст.334 ГК РФ). К залогу (ипотеке) в силу закона,

соответственно применяются правила ГК РФ о залоге (Закона об ипотеке),

возникающем в силу договора, если федеральным законом не установлено иное

(п.2 ст.1 Закона об ипотеке, ч.2 п.3 ст.334 ГК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 3 ГК РФ гражданское законодательство состоит

из ГК и принятых в соответствии с ним федеральных законов. Нормы

гражданского права также могут содержаться в указах Президента РФ и

постановлениях Правительства РФ. Министерства и иные федеральные органы

исполнительной власти также могут издавать акты, содержащие нормы

гражданского права в случаях, предусмотренных ГК РФ, другими нормативными

актами. Т.о. подзаконные акты, регулирующие залоговые правоотношения,

достаточно многочисленны, в процессе исследования мы будем к ним

обращаться.

Иерархия источников залогового права в Украинском законодательстве

несколько иная в силу того, что в настоящее время проект ГК Украины и

проект Закона Украины “Об ипотеке”, принятые еще в 2000 году соответственно

во втором и первом чтении Верховной Радой Украины, до настоящего времени не

приняты.[45]Т.о. основным источником залогового права является Закон

Украины “О залоге”[46], иные законы, в которых рассматривались залоговые

правоотношения, ГК УССР 1964 г., указы Президента Украины и постановления

Правительства Украины применяются в части ему не противоречащей.

Глава 2. ЗАЛОГОВОЕ ПРАВООТНОШНИЕ

2.1. П р е д м е т з а л о г а

В соответствии со ст. 336 ГК РФ предметом залога может быть всякое

имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за рядом

исключений.

К исключениям в смысле ст. 336 ГК РФ относятся: имущество, изъятое из

оборота; требования, неразрывно связанные с личностью кредитора. К таковым,

в частности, относятся требования о возмещении вреда, причиненного жизни

или здоровью, требования об алиментах; права, уступка которых запрещена

законом.

Кроме того, ГК РФ содержит положение о возможности расширения круга

объектов гражданских прав, которые не могут быть предметом залога. В

соответствии с п. 2 ст. 336 ГК РФ залог отдельных видов имущества, в

частности имущества граждан, на которое не допускается обращение взыскания,

может быть законом запрещен или ограничен.

Данная оговорка дает возможность запретить в законе (но только в

законе) залог практически любого имущества, поскольку ГК РФ не

устанавливает критерий, на основании которого имущество может быть

объявлено незалогоспособным. Что же касается указания на возможность

запрета или ограничения залога имущества граждан, на которое не может быть

обращено взыскание, то, следует согласиться с Вишневским А.А.[47] в том,

что эта оговорка представляется не слишком удачной. В самом деле, если

передается в залог имущество, на которое нельзя обратить взыскание, то это

означает, что возникает залоговое право, которое не может быть реализовано

— голое право.

Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено

взыскание, содержится в ст. 446 Гражданского процессуального кодекса

Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ[48]. В случае отсутствия

прямого запрета в законе это имущество может быть предметом залога, и может

возникнуть ситуация при которой залогодержатель не сможет удовлетворить

свои требования при невыполнении основного обязательства должником из

стоимости заложенного имущества.

Формулировка Закона РФ «О залоге» об имуществе, которое может быть

предметом залога, являлась также неудачной. Согласно ст. 6 Закона предметом

залога могло быть всякое имущество, которое в соответствии с

законодательством РФ может быть отчуждено залогодателем. В силу этой

формулировки получается, что предметом залога может быть имущество граждан,

на которое нельзя обратить взыскание. Ведь добровольно это имущество может

быть гражданами отчуждено.

Было бы гораздо правильнее закрепить в законе императивное правило о

том, что имущество, на которое не может быть обращено взыскание, не может

являться и предметом залога. Поэтому формулировка в ч.2 ст. 4 Закона

Украины “О залоге ” относительно предмета залога представляется юридически

более выверенной: “Предметом залога может быть имущество, которое в

соответствии с законодательством Украины может быть отчуждено залогодателем

и на которое может быть обращено взыскание”.

В соответствии с п. 1 ст. 336 ГК РФ не может быть предметом залога

имущество, изъятое из оборота. Виды имущества, изъятого из оборота, должны

быть прямо указаны в законе (ст. 129 ГК РФ “Оборотоспособность объектов

гражданских прав”). Например, не могут быть предметом залога участки

лесного фонда[49], участки недр[50], ибо их оборот запрещен. Залог

отдельных видов имущества, может быть законом запрещен или ограничен (п. 2

ст. 336 ГК РФ). Например, запасы государственного резерва, здания,

сооружения и другое имущество входящих в систему государственного резерва

организаций, а также земельные участки, на которых эти организации

расположены, и которые используются для хранения государственного резерва

не могут быть использованы в качестве предмета залога[51]. Не допускается

также залог (ипотека) индивидуальных и многоквартирных жилых домов и

квартир, находящихся в государственной или муниципальной собственности[52].

Не могут быть сданы под залог культурные ценности, хранящиеся в

государственных и муниципальных музеях, картинных галереях, библиотеках,

архивах и других государственных организациях культуры[53], а также в

случае их временного вывоза[54]. Не допускается принятие в залог паспорта

гражданина РФ[55], в случае нарушения этого положения предусмотрена

административная ответственность в виде штрафа[56].

Согласно ст. 27 Земельного кодекса РФ[57] из оборота изъяты земельные

участки, занятые находящимися в федеральной собственности объектами:

государственными природными заповедниками и национальными парками;

зданиями, строениями и сооружениями, в которых размещены для постоянной

деятельности ВС РФ, войска Пограничной службы РФ, объекты ФСБ; объектами

использования атомной энергии; исправительно-трудовыми учреждениями и

лечебно-трудовыми профилакториями Минюста РФ и МВД РФ; воинскими и

гражданскими захоронениями; и др. Для отдельных земельных участков

установлен режим ограниченного оборота, например, для занятых особо ценными

объектами культурного наследия народов Российской Федерации, объектами,

включенными в Список всемирного наследия, историко-культурными

заповедниками, объектами археологического наследия. Согласно ст. 63 Закона

об ипотеке не допускается ипотека земель, находящихся в государственной или

муниципальной собственности, а также сельскохозяйственных угодий из состава

земель сельскохозяйственных организаций, крестьянских (фермерских) хозяйств

и полевых земельных участков личных подсобных хозяйств.

Ограничение залогоспособности отдельных объектов гражданских прав может

быть установлено законодательством в зависимости от субъектного состава.

Например, сдача в залог акций РАО “Единая энергетическая система Росси”,

других акционерных обществ энергетики, находящихся в федеральной

собственности, может осуществляться только на основании федерального

закона[58]. Совершении залоговых операций со слитками золота и серебра

возможно только через специальные счета уполномоченных банков[59].

Федеральным законом от 13 декабря 1996 г. № 150-ФЗ “Об оружии”[60]

установлена его ограниченная оборотоспособность, поэтому, например,

охотничье, спортивное, пневматическое оружие, которое может находиться в

собственности у граждан, может быть предметом залога только лишь учетом

ограничений по приобретению, хранению оружия, установленных данным законом.

Как было указано выше в общей форме согласно ч.2 ст. 4 Закона Украины

“О залоге ” предметом залога может быть имущество, которое в соответствии с

законодательством Украины может быть отчуждено залогодателем и на которое

может быть обращено взыскание. Т.е. можно утверждать, что основой залога

являются не сами вещи, а их стоимость.

Законодательством Украины определяются отдельные виды имущества,

которые не могут быть предметом залога. Частью 4 ст.4 Закона Украины “О

залоге ” прямо указано, что предметом залога не могут быть национальные

культурные и исторические ценности, находящиеся в государственной

собственности и занесенные или подлежат занесению в Государственный реестр

национального культурного достояния. В соответствии с Положением о

Государственном реестре национального культурного достояния[61] в него

вносятся: памятники истории - здания, сооружения, памятные места и

предметы, связанные с важнейшими историческими событиями в жизни народа,

развитием науки, техники, культуры, жизнью и деятельностью выдающихся

деятелей; памятники архитектуры и градостроения; памятники искусства и

документальные памятники. Все эти предметы, если они находятся в

государственной собственности, не могут быть предметом залога.

По действующему законодательству Украины предметом залога не может быть

имущество граждан, на которое нельзя обратить взыскание по исполнительным

документам. Его перечень дан в приложении к Закону Украины “Об

исполнительном производстве”. Кстати, следует отметить, что жилое помещение

являющееся для гражданина-должника и членов его семьи, совместно

проживающих в этом помещении, единственным пригодным для постоянного

проживания помещением, в отличие от российского законодательства, не входит

в список имущества, на которое не может быть обращено взыскание по

исполнительным документам[62].

В соответствии со ст. 5 Закона Украины от 06.03.92 № 1273-ХІІ (О

приватизационных бумагах([63] запрещено использовать приватизационные

бумаги как залог для обеспечения платежей или кредитов. Не может быть

предметом залога имущество и средства благотворительных организаций[64].

Относительно возможности залога недр, водных объектов в

законодательстве Украины нет четкого запрета их использования в качестве

предмета залога, поэтому некоторые авторы[65], считают, что это возможно

при условии, что залогодателем будут выступать органы государственной

власти и органы местного самоопределения, которые согласно ст. 13

Конституции Украины, осуществляют от имени народа Украины права

собственника. В законодательных актах, регулирующих право собственности на

эти объекты указано, что водные объекты, недра являются исключительной

собственностью народа Украины и предоставляются только в пользование[66].

Вещное право пользования не включает в себя права залога, поэтому, на мой

взгляд, водные объекты, недра согласно украинскому законодательству, как и

российскому, где это четко определено, не могут быть предметами залога.

Относительно возможности залога земельных участков в Земельном кодексе

Украины указано, что в залог могут передаваться земельные участки,

принадлежащие гражданам и юридическим лицам на праве собственности. При

этом залогодержателем может быть только банки, отвечающие требованиям,

установленным законами Украины. Порядок залога земельных участков

определяется законом[67].

Также как и в России в Украине согласно Закону Украины “О

собственности”[68] законодательством может быть установлено ограничение

оборотоспособности отдельных видов имущества. Например, такое имущество как

боеприпасы (кроме как к охотничьему, спортивному, пневматическому оружию),

боевая и специальная военная техника, боевые отравляющие вещества,

наркотические, психотропные средства (кроме как по назначению врача) и др.

имущество не может находиться в собственности граждан, общественных

организаций, иностранных юридических лиц. Может быть определен особый

порядок приобретения права собственности на отдельные виды имущества

(например, охотничьего оружия)[69]. Т.о. эти объекты могут быть предметом

залога только с учетом ограничений на осуществление права собственности на

них.

Среди движимых вещей самостоятельным предметом залога могут быть ценные

бумаги. Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением

установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права,

осуществление и передача которых возможны только при его предъявлении (ст.

142 ГК РФ)[70].

Залог ценной бумаги производится посредством передачи ее

залогодержателю или в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено

иное (п. 4 ст. 338 ГК РФ). При залоге именных ценных бумаг в реестре

владельцев именных ценных бумаг на основании залогового распоряжения

делается соответствующая запись о залоге. Ценная бумага, является, с одной

стороны, самостоятельным объектом гражданских прав, с другой стороны,

формой удостоверения другого объекта — имущественного права. Поэтому

определение того, что именно является предметом залога при залоге ценной

бумаги (сама ценная бумага или удостоверенное ею право), — сложная

теоретическая проблема, с решением которой неразрывно связаны и чисто

практические юридические вопросы[71]. Современное российское

законодательство не содержит прямого ответа на этот вопрос. Если норма п. 4

ст. 338 ГК РФ говорит о залоге имущественного права, удостоверенного ценной

бумагой, то другие законодательные предписания[72] говорят о залоге ценной

бумаги. Отмеченная проблема должна решаться исходя из того, что права из

ценной бумаги следуют за правом на ценную бумагу, иначе говоря, лишь тот,

кто имеет право на бумагу, может осуществить право, вытекающее из бумаги.

Поэтому залог ценных бумаг есть залог особой разновидности имущества и он

не может быть сведен к залогу имущественных прав. При наступлении оснований

для обращения взыскания объектом взыскания будет сама ценная бумага, а не

право из нее. И только лицо, купившее заложенную ценную бумагу на торгах,

может осуществить право из нее[73].

В некоторых случаях залог ценной бумаги приравнивается к залогу

конкретного имущества, права на которое закрепляет данная ценная бумага.

Так, например, п. 4 ст. 912 ГК РФ устанавливает, что товар, принятый на

хранение по двойному или простому складскому свидетельству, может быть в

течение его хранения предметом залога путем залога соответствующего

свидетельства.

Правовой режим залога бездокументарных ценных бумаг (ст. 149 ГК РФ)

аналогичен режиму, установленному для залога прав[74], но не полностью

совпадает с ним. Дело в том, что операции с бездокументарными ценными

бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, осуществляющему

официальную запись прав (п. 2 ст. 149 ГК РФ). Именно возможность совершения

залоговых операций с бездокументарными ценными бумагами только при

обязательном посредничестве лица, официально совершающего записи прав,

отличает залог бездокументарных ценных бумаг от залога имущественных прав

(требований), указанных в законе в качестве самостоятельного предмета

залога (п. 1 ст. 336 ГК РФ). Украинское законодательство рассматривает

залог ценных бумаг[75] как один из видов залога (раздел VI Закона Украины

“О залоге”), хотя отдельные авторы в украинской юридической литературе

указывают, что залог ценных бумаг является разновидность залога прав,[76] и

я также разделяю это мнение.

По мнению Суханова Е.А. залог имущественных прав (требований) является

искусственным расширением идеи залога. Он близок по своей правовой природе

к сделке цессии (уступке требований) под отлагательным условием. Реализация

права требования с публичных торгов в случае наложения взыскания на него

будет означать не что иное, как его принудительную цессию[77].

Формула п. 1 ст. 336 ГК РФ не исключает возможности залога

исключительных прав на использование объектов авторского и патентного

права, на получение вознаграждения за их использование и т. п. Залог

указанных прав возможен как отдельно, так и в составе имущественного

комплекса (п. 2 ст. 340 ГК РФ).

Не могут быть предметом залога требования, неразрывно связанные с

личностью кредитора, в частности требования об алиментах о возмещении

вреда, причиненного жизни или здоровью, и иные права, уступка которых

другому лицу запрещена законом (п. 1 ст. 336 ГК РФ). Перечень прав, уступка

которых запрещена, должен определяться с учетом требований ст. 383 ГК РФ

“Права, которые не могут переходить к другим лицам”.

По украинскому законодательству залог прав выделяется как отдельный вид

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15