ЛИЗИНГ: правовые основы и проблемы развития правового регулирования в РФ

лизинговая компания сдаёт его во временное пользование несколько раз, как

правило, разным пользователям. Техобслуживание, ремонт, страхование и

прочее при оперативном лизинге лежат на лизинговой компании. Предметом

оперативного лизинга обычно бывает оборудование с высокими темпами

морального старения.

В. Газман разделяет лизинг на два вида: оперативный и финансовый.[8]

В свою очередь, финансовый лизинг он подразделяет на «финансовый лизинг с

выкупом имущества» и «финансовый лизинг без выкупа имущества». В обычной

лизинговой сделке к арендодателю возвращается владение после истечения

срока договора о лизинге. В соответствии с другими лизинговыми соглашениями

арендатор может приобрести в собственность объект договора о лизинге. В

отношениях финансового лизинга без выкупа имущества лизингополучатель

может в зависимости от соглашения сторон вернуть оборудование владельцу в

связи с окончанием срока договора или продлить его на прежних или

скорректированных условиях (револьверный или возобновляемый лизинг). При

этом объекты лизинга через определённое время в зависимости от износа и по

желанию лизингополучателя меняются на более совершенные образцы.

Оперативный лизинг сходен с ещё одной разновидностью аренды—прокатом.

Однако, являясь разновидностью именно финансовой аренды, оперативный лизинг

имеет ряд отличительных черт по сравнению с прокатом. Так, цель

использования объекта сделки при прокате определяется по общему правилу,

как потребительская, а при оперативном лизинге—всегда как

предпринимательская. Кроме того, в прокат, в отличие от лизинга могут

передаваться «только движимые вещи; договор проката признан публичным; его

срок ограничен одним годом; не допускается субаренда и передача прав по

договору о прокате».[9] Таким образом, при всём сходстве оперативного

лизинга и проката нельзя не отметить то, что с одной стороны, многие

императивно установленные в законе ограничения для договора проката

неприменимы к договору оперативного лизинга и, с другой стороны,

оперативный лизинги обладает всеми специфическими особенностями финансовой

аренды.

Одной из форм возобновляемого (револьверного) лизинга выступает

генеральный лизинг, который позволяет лизингополучателю дополнить список

арендуемого оборудования без заключения новых контрактов.

Согласно классификации, предложенной В. Газманом, финансовый так и

оперативный лизинг могут делиться по[10]:

1. Типу имущества на лизинг движимого имущества и лизинг недвижимости.

2. Объёму обслуживания арендованного имущества на:

. Чистый, когда все расходы по обслуживанию имущества принимает на себя

лизингополучатель, который переводит лизингодателю чистые или нетто-

платежи.

. Полный, т.е. с полным набором услуг или как его ещё называют «мокрый

лизинг», когда лизингодатель принимает на себя все расходы по

обслуживанию имущества. Разновидностью «мокрого лизинга» является так

называемый лизинг «под ключ», при котором лизинговая компания по заказу

собственника недвижимости предоставляет ему в лизинг оборудование с

полным монтажом, внедрением технологии производства, привлечением

специально подготовленной управляющей компании. Рамки этой операции могут

быть расширены и за счёт лизинга недвижимости.

. С частичным набором услуг, когда на лизингодателя возлагаются лишь

отдельные функции по обслуживанию имущества.

3. Международный и внутренний лизинг по отношению к страновому сектору

рынка. Международный лизинг, в свою очередь, подразделяется на импортный

и экспортный со своими особенностями заключения договоров.

Е. В. Кабатова выделяет также лизинг с участием множества сторон или

«leveraged leasing» [11]. Особенность отношений возникающих в связи с

данной разновидностью лизинга, в первую очередь заключается в большом

количестве участников (до шести и более). Основное отличие этого вида

лизинга от финансового заключается в том, что лизинговая компания, покупая

оборудование, выплачивает из своих средств не всю его стоимость, а лишь

часть, например 20 %, остальную же сумму берёт в кредит у одного или

нескольких заимодавцев (банков, страховых компаний или других финансовых

учреждений). При этом лизинговая компания пользуется всеми налоговыми

льготами, которые рассчитываются исходя из полной стоимости оборудования, а

не части.

Поэтому можно вывести дополнительный критерий вида лизинга, состав

участников:

. Лизинг с участием множества сторон (ливередж-лизинг). Такой лизинг

распространён для финансирования сложных, крупномасштабных

объектов. В таких сделках ввиду множества участвующих сторон

присутствуют поверенный кредиторов—для координации действий

заимодателей и поверенный лизингодателей—для управления

совместными действиями контрагентов. Поверенный лизингодателей

действует в качестве номинального лизингодателя и получает титул

собственника имущества. Он же распределяет прибыль между

акционерами, финансирующими лизинговую операцию.

. Лизинг с участием двух сторон—возвратный лизинг, представляющий

собой систему взаимосвязанных соглашений, при которой собственник

продаёт принадлежащее ему имущество лизингодателю и одновременно

оформляет соглашение о долгосрочной аренде бывшей собственности на

условиях лизинга.

По завершении сделки финансового лизинга пользователь чаще всего

выкупает оборудование по остаточной стоимости, но по договорённости сторон

оно может быть возвращено лизингодателю и реализовано на рынке подержанной

техники. Иногда на уже бывшее в эксплуатации оборудование заключается

сделка вторичного лизинга (то есть применяется лизинг по остаточной

стоимости, или лизинг из вторых рук). Соответственно, передачу в лизинг

новых объектов называют лизингом из первых рук.

Условия некоторых лизинговых договоров предусматривают возможность

передачи лизингополучателем лизингового имущества другому пользователю. В

данном случае заключается договор сублизинга. При наличии установленных

законодательством для лизингополучателя налоговых льгот сублизинг может

быть весьма выгодным для обеих сторон этого соглашения.

Интересное основание для классификации приводит В. Сахарчук:

отношение к предусмотренным законодательством льготам[12]. По этой

классификации может различаться мнимый и притворный лизинг, если сделка

совершается без намерения создать юридические последствия или прикрывает

другую заключенную сделку с целью извлечения наибольшей прибыли за счёт

получения необоснованных налоговых и других льгот, а также действительный

лизинг, в котором воля и волеизъявление участников сделки совпадают.

В некоторых странах выделяют так называемый персональный лизинг,

который основывается на предоставлении лизингополучателю работающих по

найму специалистов и рабочих, состоящих в штате лизинговой компании или

специально ею подобранных. Однако, в нашей стране такие отношения едва ли

можно признать как лизинговыми, так и гражданско-правовыми вообще,

поскольку наем рабочей силы регулируется нормами трудового права.

По характеру лизинговых платежей можно различить:

. Лизинг с денежным платежом—все платежи осуществляются в денежной

форме;

. Лизинг с компенсационным платежом —платежи осуществляются

поставками части продукции, произведённой на оборудовании,

являющемся предметом лизинга (часто используются в отношениях с

пользователем имеющем финансовые затруднения).

. Лизинг со смешанным платежом—расчёты осуществляются

комбинированием этих двух форм.

По объектам сделок лизинг подразделяется на многочисленные виды,

основные из которых—лизинг движимого и недвижимого имущества.

Авторитетные автомобильные производители Западной Европы практикуют

частный лизинг автотранспортных средств, когда лизингополучателем является

физическое лицо. Оперативный лизинг в данном случае напоминает договор

бытового проката. Однако подобные операции представляют определенный

интерес, если по окончании срока договора происходит переход права

собственности на имущество и возможности в случае систематических

неплатежей лизингополучателя изъять собственное имущество.

Лизингополучателю же выгодно осуществить выбор имущества, а затем

приобрести его в собственность (при определённых гарантиях в случае

банкротства лизингодателя) путём выплат частей его полной стоимости.

Частный лизинг иногда отождествляют с потребительским лизингом,

однако, по мнению В. Сахарчука, эти понятия неидентичны. Лизингополучателем

в потребительском лизинге может быть как физическое, так и юридическое

лицо, однако лизинговое имущество используется им не в предпринимательской

деятельности. Характерный пример подобного рода отношений—лизинг

оборудования для обустройства зала видео сеансов для сотрудников

организации.[13]

§3 Субъекты лизинга.

С точки зрения законодательства, в договоре лизинга участвуют три

лица: продавец (изготовитель) имущества, его приобретатель-лизингодатель и

арендатор-лизингополучатель. Организацией, выступающей в роли лизингодателя

выступает, чаще всего, лизинговая компания. Федеральный закон о лизинге[14]

выделяет следующих субъектов:

лизингодатель - физическое или юридическое лицо, которое за

счет привлеченных или собственных денежных средств приобретает в ходе

реализации лизинговой сделки в собственность имущество и предоставляет

его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату,

на определенный срок и на определенных условиях во временное владение

и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права

собственности на предмет лизинга;

лизингополучатель - физическое или юридическое лицо, которое в

соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за

определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во

временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга;

продавец (поставщик) - физическое или юридическое лицо, которое в

соответствии с договором купли - продажи с лизингодателем

продает лизингодателю в обусловленный срок производимое

(закупаемое) им имущество, являющееся предметом лизинга.

Продавец (поставщик) обязан передать предмет лизинга

лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора

купли - продажи. В развитых капиталистических странах в 50-60-е годы такие

компании обычно были филиалами крупных промышленных фирм, находивших в

лизинге дополнительные возможности для рекламы и сбыта своей продукции [15]

Участие лизингодателя выражается в следующем:

- лизинговая компания проверяет соответствие цены, которую согласовал

лизингополучатель, согласно текущему рыночному уровню;

-лизингодатель покупает необходимое лизингополучателю имущество у

поставщика или производителя на основе договора купли-продажи в

собственность лизинговой компании;

- передает купленное имущество лизингополучателю во временное

пользование на оговоренных в договоре лизинга условиях.

При такой схеме преимущества очевидны для всех: пользователь получает

дополнительные возможности для приобретения дорогостоящего оборудования,

как правило, в таких случаях пользователю не нужно нанимать или выделять

сотрудников для ремонта, сложное технологическое оборудование обслуживается

высококвалифицированными специалистами изготовителя; фирма-изготовитель

получает возможность оперативно выявить производственные и конструкторские

недостатки оборудования и устранять их, повышая качество и

конкурентоспособность оборудования. Однако впоследствии возросло число

самостоятельных лизинговых компаний.

Некоторые авторы полагают, что наряду с лизингодателем,

лизингополучателем, и поставщиком имущества в качестве субъектов лизинга

могли бы выступать кредиторы и страховщики, принимающие участие в

финансировании приобретения лизингового имущества и в его страховании.[16]

Их оппоненты полагают, что включение в перечень возможных субъектов

лизинга гаранта, страховщика, инвестора, неоправданны, поскольку это не

является необходимой и всегда присутствующей характеристикой лизинговых

отношений.[17] По их мнению сведения о страховщике и гаранте следует искать

в соответствующих главах Гражданского кодекса РФ (гл. 48 «Страхование», гл.

23 «Обеспечение исполнения обязательств», включающая такие способы

обеспечения обязательств, как поручительство, банковская гарантия, задаток

и другие) и ином специальном законодательстве.

Мне представляется более правильной первая позиция. Действительно,

можно согласиться, что кредиторы и страховщики не всегда участвуют в

сделках, связанных с лизингом имущества. Однако в данном вопросе необходимо

исходить из российских реалий лизинговой деятельности. А они таковы, что

лишь считанное количество лизинговых компаний имеет возможность

использовать собственные средства, причём в небольшом объёме, для

приобретения оборудования по заказу лизингополучателя. Определяющую роль в

процессе финансирования большинства лизинговых сделок играют банки. Не

случайно основная часть реально действующих компаний создана при банках. В

ряде лизинговых компаний («Индустрия-М», «ИнтерЛизинг», «Красные ворота»,

«Интерпромлизинг», «Госинкор-лизинг», «ММБ-лизинг» и др.) разработкой

ключевых вопросов по каждой конкретной лизинговой сделке занимаются

специалисты банка-учредителя. Обоснованность такой позиции, на мой взгляд

обуславливается сущностью права, его «обслуживающей» ролью по отношению к

экономической надстройке.

Закон регулирует порядок создания и деятельность такого

специализированного субъекта лизинга как лизинговая компания. Установлено,

что в качестве учредителей лизинговой компании могут выступать юридические

и физические лица, а также граждане зарегистрированные в качестве

индивидуальных предпринимателей. Вместе с тем для осуществления лизинговой

деятельности лизинговые компании имеют право привлекать денежные средства

только юридических лиц. Таким образом, физические лица могут быть

учредителями лизинговых компаний, лизингодателями, но не могут быть

кредиторами лизинговых операций.

Важным аспектом полноты правосубъектности лизинговых компаний

является лицензирование. В соответствии со ст. 6 Закона «О лизинге»

получение лицензии является обязательным для лизинговых компаний и

индивидуальных предпринимателей, то есть для тех лизингодателей

деятельность которых характеризуется многократностью лизинговых сделок.

Однако, согласно Закону «О лицензировании отдельных видов деятельности»[18]

подлежат лицензированию только операции по финансовому лизингу (включая

возвратный). В то же время нет необходимости для получения лицензии на

операции, связанные с оперативным лизингом.

До выхода закона условия выдачи лицензии определялись Постановлением

Правительства от 26 февраля 1996 г.[19] в соответсвии с этим положением

было установлено, что лицензированием лизинговой деятельности занимается

Минэкономики России. Приказом Министра экономики от 20 июня 1996 г.[20] на

Государственную регистрационную палату были возложены функции регистрации

представленных лизинговыми компаниями документов, определение их

комплектности и соответствия действующему законодательству. Палата

осуществляет выдачу организациям заявителям лицензий на право осуществления

лизинговой деятельности; выдачу уведомлений о продлении, переоформлении,

аннулировании, приостановлении или возобновлении срока действия, а также об

отказе в выдаче лицензии. При необходимости Палата осуществляет

дополнительную экспертизу документов или принимает решение о проведении

независимой экспертизы с привлечением лизинговой компании.

Рассмотрев документы, Палата направляет своё заключение о выдаче, об

отказе в выдаче, о продлении, переоформлении или возобновлении срока

действия лицензии в Комиссию по лизинговой деятельности при Минэкономики

РФ.

В соответствии с п. 18 Положения о лицензировании

предусматривалось, что минимальный срок лицензии может быть один год, а

максимальный- пять лет. Первый норматив чаще применялся к вновь созданным

компаниям, второй—к компаниям, к которые уже имели опыт лизинговой

деятельности.

Относительно этих нормативов возникает один очень важный вопрос: как

быть тем компаниям, которые получили лицензии на срок, меньший, чем сроки,

предусмотренные в договорах лизинга?

В п. 8 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов

деятельности» была введена норма, в соответствии с которой срок действия

лицензии устанавливается положением о лицензировании конкретного вида

деятельности, но не может быть мньше трёх лет.

Участником (но не субъектом) лизинга могут выступать « лизинговые

брокерские компании».[21] Основной функцией этих компаний является сведение

пользователя, желающего взять во временное пользование то или иное

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8