Правовое регулирование деятельности холдинговых компаний

Управление акционерных участий и финансирования обрабатывающей

промышленности (ЭФИМ). ИРИ и ЭНИ входят в список 50 крупнейших по обороту

корпораций мира[9].

Первые холдинговые компании в России появились после принятия 3 июля

1991 года Закона РФ «О приватизации государственных и муниципальных

предприятий в Российской Федерации»[10] (ст. 8). Согласно этому закону,

холдинги могли организовываться на основе предприятий, входящих в

объединение (ассоциацию, концерн) или находящихся в ведении органов

государственного управления и местной администрации с согласия

антимонопольных органов. Холдинговая структура адекватно подходила для

разгосударствления крупных предприятий, концернов, объединений при

сохранении технологических и кооперационных связей между входящими в их

организационную структуру единицами. Такое положение может охарактеризовать

пример того, как сформулированы в законодательстве цели формирования

холдинговых компаний в лесопромышленной отрасли[11]. К их числу

постановлением Правительства были отнесены: упорядочение процессов

структурной перестройки в лесопромышленном комплексе, содействие кооперации

предприятий-смежников, сохранение существующих технологических и

производственных связей, осуществление предприятиями технологически

замкнутого цикла производства единой инвестиционной и научно-технической

политики, увеличение экспортного потенциала.

Корпорации холдингового типа с долей государственного участия

сложились в России преимущественно в отраслях, относящимся к естественным

монополиям, либо к демонополизированным отраслям, в которых утрата

государственного контроля была нежелательна по соображениям стратегического

характера[12]. Помимо топливно-энергетического комплекса в этот период

возникли около 100 холдинговых компаний с участием государства

(«Связьинвест», «Рослеспром», «Российская металлургия» и др.).

Отличительной чертой всех этих структур было то, что проблема

корпоративного управления формально не являлась для них первоочередной,

поскольку они и создавались государством для контроля над деятельностью

подчиненных или интегрированных в них предприятий при определении на

федеральном уровне порядка представительства государства в их руководящих

органах[13].

Исходя из этого, можно прийти к выводу, что в отличие от западной

модели возникновения холдинговых компаний, подобные компании в России

создавались как форма разгосударствления крупных объединений и предприятий

и способ реорганизации несовместимых с рынком отживших государственных

управленческих структур.

Правовой основой образования холдинговых компаний в процессе

приватизации является Временное положение о холдинговых компаниях,

создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные

общества[14] (далее – Положение), закрепившее понятие, порядок создания,

ограничения на создание холдинговых компаний, правовой статус финансовых

холдинговых компаний. Положение распространяет своё действие только на те

холдинговые компании, доля капитала которых, находящаяся в государственной

собственности в момент создания превышала 25% (п. 1.2.).

Указанное Положение носило временный характер (но нет ничего более

постоянного, чем временное) и должно было быть со временем заменено другим,

более фундаментальным и юридически проработанным нормативным актом, Однако

до сих пор этого не произошло и нормы Положения, являющегося по сути,

единственным нормативным документом, в котором предпринята попытка

системного регулирования создания и деятельности холдинговых компаний в

России, подвергаются жесткой критике со стороны, как ученых-правоведов, так

и предпринимателей.

В самом определении холдинговой компании, приводимом в п.1.1.

Положения, на наш взгляд, содержатся существенные противоречия.

Рассматриваемы нормативный акт, принятый ещё до вступления в силу первой

части ГК Российской Федерации, оперирует понятием «предприятие» для

обозначения субъекта предпринимательской деятельности. Исходя их этого

Положения, у одного предприятия, независимо от его организационно-правовой

формы, в активах может быть контрольный пакет акций другого предприятия,

которое в этом случае становится дочерним. Под «контрольным пакетом акций»

понимается любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает

безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем

собрании его участников (акционеров, пайщиков). Вряд ли оправдано

применение понятия «контрольный пакет акций к предприятиям любых

организационно-правовых форм, поскольку акции могут заполнять уставные

капиталы только акционерных обществ. Но здесь уместно посмотреть на п. 1.3.

Положения, в котором то ли преодолевается, то ли ещё более усугубляется

заложенное в п.1.1. противоречие – холдинговые компании и их дочерние

предприятия создаются только в форме акционерных обществ открытого типа.

Множество других недостатков Положения можно объяснить тем, что с момента

его принятия (1992 г.) российская экономика и право динамично развивались и

изменились в ряде случаев самым существенным образом.

Положение о холдинговых компаниях предусматривает публичность их

деятельности: холдинговые компании обязаны ежеквартально публиковать в

общедоступной периодической печати свои балансы, счета прибылей и убытков,

а также полные сведения о принадлежащих им акциях (долях участия в

капитале) других предприятий в порядке, установленном действующим

законодательством.

Правовое регулирование холдингов, возникшее в России в рамках

приватизационного законодательства, как отмечает И.С. Шиткина[15], является

непоследовательным, при этом Временное положение о холдинговых компаниях,

создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные

общества, остаётся единственным действующим нормативным актом, в котором

предпринята попытка системного правового регулирования этого вида

предпринимательских объединений. Тот факт, что уже в 2000 и 2001 гг.[16]

законодатель внес ряд изменений в Положение о холдинговых компаниях,

свидетельствует, на наш взгляд, о востребованности и применяемости данного

документа. При этом, безусловно, следует признать противоречивость

отдельных норм Положения, их несоответствие действующему законодательству,

сложившейся практике.

1.2. Понятие и виды холдинговых компаний

1.2.1. Понятие холдинговой компании

Несмотря на появление в последнее время в России огромного

количества предприятий под названием "холдинг", немногие могут дать точное

определение о том, что же они из себя представляют. Попробуем разобраться в

этом, руководствуясь зарубежным опытом и теми нормативными актами, на

основании которых эти предприятия создаются и действуют в России.

Исследование сущности и правового положения холдинговых компаний имеет

большое значение как с практической, так и с теоретической точек зрения.

Отношения экономической зависимости и контроля, лежащие в основе

создания объединений вертикального типа или объединений холдингового типа,

по мнению М.И.Кулагина, ставят под вопрос основополагающий принцип

гражданского права - принцип юридического равенства субъектов. Исследуя

группы взаимозависимых лиц (холдинги, концерны) в буржуазном гражданском

праве, он сделал вывод, что реальные взаимоотношения в экономике заставляют

право "регулировать отношения юридически (а не только экономически)

неравных субъектов права, связанных отношениями власти и подчинения. Иными

словами, - писал известный цивилист, - ставится под сомнение и традиционное

определение гражданского права как совокупности норм, регулирующих

имущественные отношения, складывающиеся по горизонтали между равноправными

участниками товарного оборота. Настаивать на классическом понимании

гражданского права с учетом процесса централизации производства и капитала

означает исповедовать юридический идеализм"[17].

Освободившись от "юридического идеализма", рассмотрим наиболее

распространенную в рыночных условиях форму объединений, основанных на

"системе участий" и экономической субординации - холдинги.

"Для современной капиталистической экономики, - писал М.И.Кулагин, -

характерными являются отношения власти и подчинения, разнообразные формы

зависимости между участниками хозяйственного оборота. Концентрация и

централизация капитала и производства приводят не только к образованию

монополий, но и к появлению в хозяйственной жизни иных структур, образно

говоря, молекулярного уровня. Это различного рода объединения юридически

самостоятельных субъектов (обычно юридических лиц), связанных отношениями

экономической зависимости. Такие объединения в современном буржуазном

законодательстве и в юридической доктрине называются по-разному: "связанные

предприятия", "системы компаний", "организации организаций", "товарищества

товариществ", "товарищества второй ступени", а также "группы компаний" или

просто "группы". Последний термин все шире используется в научной

литературе, мы и будем употреблять его в дальнейшем.

Сущность группы заключается в том, что это экономическое единство или

организация, состоящая из самостоятельных субъектов права. В результате

можно с успехом обладать контролем без бремени собственности, господством -

без хозяйственных рисков.

Группа имеет существенные преимущества перед другими способами

концентрации капитала, например, по сравнению с поглощениями, слияниями

юридических лиц. Создание зависимой дочерней компании, как правило, не

требует длительных и дорогостоящих формальностей. Но самое главное -

зависимое общество рассматривается как самостоятельный субъект права.

...Чаще всего дочерние компании учреждаются не по соображениям

производственной необходимости, а из желания укрыть прибыли от фиска или

кредиторов, избежать налогообложения либо ограничительного действия

законодательства в странах, где оперирует компания. Имеют здесь место и

такие "психологические" причины, как стремление отвести угрозу

национализации, скрыть истинные размеры предприятия. Большинство дочерних

компаний и являются такими "обществами-фасадами"[18]. М.И.Кулагин называет

участников холдинговых компаний "квазиобособленными хозяйственными

единствами".

В экономической практике, а также в справочной литературе нет единого

определения понятия "холдинг". Например, согласно люксембургскому закону

под понятие "холдинг" подпадают предприятия, которые наряду с требованиями

и долевым участием "держат" также патенты ("патентный холдинг") или, как в

случае общества "Societe Holding Internationale pour ie Commerce de Detail

(General Shopping SA)",объектами владения является часть недвижимого

имущества

Классическое определение холдинговых компаний, сделанное американскими

учеными-экономистами Г. Гутману и Г. Дугаллу приводит в своей работе В.Е.

Мотылев: "В наиболее общепринятом употреблении этого термина - холдинговая

компания есть корпорация, которая владеет пакетом, дающим право голоса

акций другой корпорации, достаточным для того, чтобы иметь над нею деловой

контроль"2.

Литература и, в первую очередь, публикации в периодической печати

предлагают обилие словосочетаний, с помощью которых осуществляется

классификация холдингов в зависимости от:

- характеристики собственников,

- отраслевой принадлежности дочерних обществ,

- функций дочерних обществ.

Например, при обозначении собственника или группы собственников

встречаются, такие словосочетания: "семейный холдинг", "государственный

холдинг", "профсоюзный холдинг", "промысловый холдинг", "холдинг

сберегательных касс", "почтовый холдинг", "холдинг сотрудников". Такие

словосочетания как "промышленный холдинг", "страховой холдинг", «банковский

холдинг", "газетный холдинг", "энергетический холдинг",

"телекоммуникационный холдинг" или "автомобильный холдинг" свидетельствуют

о приоритетной отраслевой направленности финансовых инвестиций ("отраслевой

холдинг").

Наряду с этим, встречаются также следующие определения: "контрольный

холдинг", "холдинг на основе менеджмента", "холдинг по управлению делами

фирмы", "автономный верховный холдинг" (используется для обозначения

основного общества, управляющего концерном), "холдинг ценных бумаг",

"холдинг долевого участия", "холдинг капитала". Ввиду различного содержания

используемых понятий, необходимо установить научную терминологию и

систематизировать понятия. Предлагаем систематизировать понятия, исходя из

следующих классификационных признаков:

- функциональных характеристик холдинга ("финансовый холдинг" и

управляющий холдинг"),

- иерархической позиции холдинга в объединении предприятий ("основной

холдинг" и "промежуточный холдинг"),

- дислокации деятельности предприятий холдинга ("транснациональный

холдинг" и "национальный холдинг").

Финансовый холдинг (холдинг в широком смысле) основан на долевом

участии с преобладанием таких функций как финансирование (инвестирование)

и, при известных условиях, контроль. При этом, как правило, не

предусматривается выполнение каких- либо функций оперативного управления.

В принципе понятие финансового холдинга не подлежит никакому

количественному ограничению относительно доли капиталовложений. Финансовый

холдинг допускает участие от нескольких процентов" до 100% долей в капитале

с правом голоса и/или без права голоса. Это означает, что даже при 100%

-ном участии финансовый холдинг не оказывает никакого оперативного влияния

на предпринимательскую деятельность.

Управляющий холдинг (холдинг в узком смысле) через основное или

материнское общество осуществляет единое экономическое руководство по

отношению к зависимым обществам на паях, что при создании холдингового

концерна выражается в следующем:

- экономически единая постановка общей цели долгосрочной

предпринимательской политики концерна;

- организация, соответствующая этому единству, и регулирование

компетенции;

- осуществление единого руководства и распорядительной деятельности;

- контроль за достижением цели.

Управляющий холдинг предполагает активное участие зависимых

предприятий в управлении холдингом. Тем самым структура финансового

холдинга, основанная исключительно только на участии в капитале,

трансформируется в структуру управления объединением. Конечно, возможна

такая ситуация, когда холдинг с относительно небольшой долей участия может

оказывать существенное влияние на управление акционерной компанией. Это

случается при "сильно рассеянном" капитале или слабых интересах в

управлении других акционеров. В дальнейшем, однако, при рассмотрении

холдинга будем исходить из квоты участия, составляющей более 50% долей с

правом голоса.

Общества с долевым участием (общества на паях), в которых управляющий

холдинг участвует большинством долей через основное или материнское

общества, называются "дочерьми" или "дочерними компаниями".

Холдинг может выступать в качестве управляющего холдинга относительно части

своих дочерних обществ и одновременно занимать позицию финансового холдинга

по отношению к другой части обществ.

Основным холдингом называется холдинг, который является господствующим

предприятием с наибольшим участием в капитале или полным участием в составе

закрытого объединения обществ на паях.

Из этой иерархической классификации следует, что основной холдинг, который

по своим функциям может быть финансовым или управляющим, становится

холдинговым концерном.

Промежуточный холдинг является всегда зависимым дочерним обществом. В

качестве холдинга он может быть основным обществом, возглавляющим одно или

несколько дочерних предприятий или обществ на паях и осуществляющим чисто

административные и финансовые функции холдинга (в широком смысле) и/или

функции управления холдинга в узком смысле. В последнем случае

промежуточный холдинг становится управляющим холдингом.

Транснациональный холдинг является основным из обществ на паях и/или

дочерних компаний, которые дислоцируются в различных государствах. Будучи

промежуточным холдингом, он может быть одновременно финансовым или

управляющим холдингом для иностранных капиталовложений. Вследствие, как

правило, широкого географического рассеивания его обществ на паях и

дочерних обществ, транснациональные холдинговые компании часто

регистрируются в государствах, которые наряду с особыми налоговыми

преимуществами (в виде особенно выгодного налогового обложения иностранных

доходов от участия и прибыли) облегчают доступ к международным финансовым

рынкам и особым инструментам финансирования. Национальный холдинг является,

с одной стороны, основным обществом одного или нескольких дочерних обществ

и/или обществ на паях, или в случае транснационального холдинга он является

промежуточным холдингом, т.е. дочерним обществом. Так как он может

превратиться в финансовый или управляющий холдинг, то между

транснациональным и национальным холдингами отсутствуют функциональные и

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10