Правовое регулирование деятельности холдинговых компаний

иерархические различия.

Существенным признаком национального холдинга является его дислокация

в определенном государстве. В противоположность транснациональному,

национальный холдинг участвует лишь в тех предприятиях, которые расположены

в одном государстве.

Следует отметить, что такие классификационные признаки как "функция",

"иерархия" и "дислокация" используются независимо друг от друга и как

взаимно исключающие признаки классификации различных холдинговых компаний,

то между ними существуют многочисленные их сочетания.

Холдинг - концепции относятся к старейшим управленческим и структурно-

организационным инструментам.

Полезно отметить, что понятия "управление" и "контроль" не идентичны.

Экономисты рассматривают систему корпоративного управления как набор

институциональных механизмов, ограничивающих отклонения от поведения,

обеспечивающего максимизацию рыночной стоимости фирмы. Если конкуренция на

рынках факторов производства и готовой продукции выступает дисциплинирующим

средством "последней инстанции", то механизмы корпоративного управления

представляют собой "систему раннего предупреждения". Система корпоративного

управления позволяет, по их мнению, обнаруживать и "купировать" случаи

неэффективности на более ранних стадиях, обеспечивая тем самым ощутимую

экономию ресурсов.[19]

По мнению американского ученого Д.Котуа, управление означает действия

по руководству производством, включая выработку, принятие решений и

координацию деятельности фирмы. Контроль (в том числе и финансовый) - это

возможность определять результаты управленческой деятельности в той ее

части, которая относится к выработке политики корпорации[20].

В.Д.Миловидов считает, что управление холдинговой компанией, как и

управление любой общественно-организационной структурой - это механизм или

система взаимодействия участников и способы, с помощью которых они

представляют свои интересы. Управление представляет собой постоянное,

преемственное обеспечение корпоративных интересов и выражается в отношениях

корпоративного контроля[21]. Проект Федерального закона "О холдингах"

понимает управление в холдинговой компании как осуществление головной

компанией действий по управлению собственностью, контрольными пакетами

акций (долей), инвестиционной и производственно-хозяйственной деятельностью

юридических лиц, входящих в холдинг, а также иных предусмотренных

нормативными правовыми актами Российской Федерации действий. Представляется

не очень удачной формулировка этой статьи, поскольку, на наш взгляд,

следует различать управление организационно-правовой формой

предпринимательской деятельности, которая осуществляется через органы

юридического лица и заключается в управлении собственностью и контрольными

пакетами акций (долями участия в уставном капитале организации), и

управление собственно производственно-хозяйственной деятельностью

организации, в том числе инвестиционной.

В холдинговых компаниях основные общества (товарищества) в результате

владения контрольными пакетами акций (превалирующими долями участия) или

вследствие иных обстоятельств участвуют в деятельности органов управления

дочерних обществ и осуществляют над ними контроль.

Вслед за М.И.Кулагиным мы понимаем контроль в этом случае как синоним

господства. Контроль следует отличать от влияния, поскольку не всякое

влияние можно считать контролем. Контроль - "это определяющее влияние на

руководство компанией"[22]. Контроль обеспечивает безусловное право

принятия или отклонения решений на общем собрании акционеров (участников).

Экономической предпосылкой контроля может быть, прежде всего, наличие

контрольного пакета акций (долей участия). Механизм контрольного пакета

акций (долей участия) или иного способа подавляющего влияния дает основному

обществу (товариществу) возможность проводить единую политику и

осуществлять контроль за соблюдением общих интересов крупных образований,

при этом размеры самой контролирующей компании могут быть намного меньше

размеров подконтрольных организаций.

Экономический контроль в холдинговой компании можно определить как

возможность основного общества обеспечивать определяющее влияние на

принятие решений дочерним обществом.

В основе выделения холдинговых компаний как самостоятельного вида

предпринимательского объединения лежат отношения контроля, экономической

субординации и зависимости между основным (преобладающим) и дочерними

(зависимыми) хозяйственными обществами.

Под экономической субординацией здесь мы понимаем отношения власти и

подчинения, основанные на экономическом преобладании (преимуществе) одного

хозяйствующего субъекта над другими[23]. Под экономическим преобладанием,

на наш взгляд, исходя из действующего законодательства, следует понимать

возможность одним субъектом определять условия ведения другим субъектом

предпринимательской деятельности. С точки зрения автора, отношения холдинга

используют не только взаимосвязь основное - дочернее общество, но также

преобладающее - зависимое. Понятие "преобладающее" мы применяем здесь в

соответствии со ст.106 ГК РФ как "участвующее", в уставном капитале

зависимого общества не менее чем на 20% или имеющее не менее 20% голосующих

акций акционерного общества.

Использование в Гражданском Кодексе РФ определения "преобладающее" в

двух различных смыслах, по отношению к двум различным правовым понятиям

порождает неоднозначные трактовки категории "преобладания". В ст.105 ГК РФ

преобладающим признается участие в уставном капитале, являющееся основанием

для признания хозяйственного общества дочерним. В статье 106 ГК РФ через

преобладание определяется уже не участие в уставном капитале, а само

общество, участвующее в уставном капитале другого общества, которое

признается в этом случае зависимым.

Основанием для установления экономической зависимости может стать не только

преобладающее участие основного общества в уставном капитале дочернего, но

и наличие договора или иных обстоятельств, позволяющих основному обществу

определять решения дочернего или влиять на решения зависимого общества. При

этом преимущественным основанием и способом осуществления экономической

власти является, конечно, обладание значительной долей уставного капитала.

Это основание отличается своим постоянством и распространяется на все сферы

руководства деятельности дочернего общества, а не только, например, на

коммерческую деятельность, как это имеет место при системной зависимости

общества от давальческих контрактов[24].

Впервые понятие "холдинговая компания" нашло закрепление в российском

законодательстве о приватизации. Во Временном положении о холдинговых

компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в

акционерные общества холдинговой компанией признавалось предприятие

независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого

входят контрольные пакеты акций других предприятий. Положение

распространяет свое действие на акционерные общества с 25% участием

государства в их уставном капитале[25].

В условиях рыночной экономики холдинговые компании в России возникли

не только в процессе приватизации, но и в результате интеграции нескольких

организаций одной отрасли (например, нефтяные компании АО "ЮКОС", АО

"Сиданко") или в результате межотраслевой интеграции (например, компания АО

"Лукойл", распространяющая свою деятельность в нефтяной отрасли, сфере

машиностроения, фармацевтики и прочих). Официальные статистические данные о

числе организаций-холдингов в РФ не публиковались.

«Анализ курсирующих в различных публикациях сведений, - пишет

А.Б.Фельдман, - позволяет сделать вывод, что число фактических холдингов

достаточно велико (в угольной, нефтяной отраслях, сфере профессионального

фондового рынка)[26].

Широкое распространение получили банковские холдинговые структуры.

Кстати, именно в Законе "О банках и банковской деятельности"[27] (ст.4)

содержится законодательное определение холдинговой компании, применительно

к банковской сфере, согласно которому банковским холдингом признается не

являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием

кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо,

не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского

холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо)

оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления

кредитной организации (кредитных организаций).

Таким образом, холдингом или холдинговой компанией здесь, как и во

Временном положении о холдинговых компаниях, признается только основное

общество. Возникает вопрос об определении всей совокупности хозяйственных

обществ и товариществ, связанных отношениями зависимости и контроля.

Появляется необходимость определения понятия холдинговой компании не только

в "узком смысле", как основного (преобладающего) общества, способного

определять решения дочерних и зависимых обществ, но и в "широком смысле".

В "широком смысле" холдинговой компанией следует считать совокупность

двух или более коммерческих организаций, одной из которых является основное

(преобладающее) общество, а остальные - дочерние и/или зависимые общества.

Такой подход при определении холдинговой компании используется в проекте

Федерального Закона "О холдингах". Согласно проекту Закона холдингом

является совокупность юридических лиц, связанных между собой отношениями

(холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной

компанией) деятельностью других участников холдинга на основе права

головной компании определять решения, принимаемые другими участниками.

Холдинговые отношения согласно ст.3 проекта Федерального Закона "О

холдингах" могут возникать при наличии хотя бы одного обстоятельства:

преобладающего участия головной компании, являющейся хозяйственным

обществом или хозяйственным товариществом, в капитале других юридических

лиц, также являющихся хозяйственными обществами или хозяйственными

товариществами (имущественный холдинг);

договора о создании холдинга между головной компанией и участниками

холдинга или договора между головной компанией и участниками (учредителями,

акционерами, товарищами) других юридических лиц - (договорный холдинг);

способности руководящих органов головной компании определять состав

или решения руководящих органов других юридических лиц;

решения (нормативного правового акта о создании холдинга), принятого в

пределах своей компетенции собственником имущества унитарного предприятия,

если все участники холдинга являются унитарными предприятиями

(имущественный холдинг);

постановления Правительства Российской Федерации, принятого в

соответствии с настоящим Федеральным законом.

Таким образом, в проекте делается попытка перечислить все возможные

основания возникновения холдинговых отношений. Интересной представляется

идея так называемого "договорного холдинга" (ст.6 проекта Закона), который,

на наш взгляд, по сути, близок к имеющемуся в системе германского права

договору подчинения. К положительным новеллам проекта Закона "О холдингах",

на наш взгляд, следует отнести признание наличия холдинговых отношений

между унитарными предприятиями и учрежденными ими в соответствии с п.7

ст.114 ГК РФ дочерними предприятиями. Действующее законодательство, как

было отмечено выше, не обеспечивает детальное регулирование отношений,

связанных с деятельностью предпринимательских объединений с различным

составом участников. Понятие холдинговая компания на уровне федерального

законодательства применяется в настоящий момент только по отношению к

хозяйственным обществам; ГК РФ допускает создание холдинговой компании

(напрямую не используя при этом понятие холдинга) с участием в качестве

основного любого хозяйственного общества и товарищества, а в качестве

дочернего или зависимого только хозяйственного общества (акционерного, с

ограниченной, дополнительной ответственностью) (ст.105, 106). Возможность

иного состава участников холдинга в действующем законодательстве не

просматривается[28].

Действительно, по своему экономическому содержанию холдинг - это

структура, в рамках которой одна организация (основная организация) имеет

возможность определять или, по крайней мере, воздействовать на решения,

принимаемые другими организациями, входящими в структуру холдинга. Это

влияние может осуществляться:

- за счет владения преобладающей долей в уставных капиталах этих

организаций;

- за счет контроля над преобладающей долей активов этих организаций;

- на основе соответствующего договора между основной организацией и

остальными организациями, входящими в структуру холдинга.

По своей организационно-правовой форме холдинг:

- либо является юридическим лицом (основной организацией);

- либо осуществляет деятельность на основании договора простого

товарищества (договора о совместной деятельности) между основной и

взаимосвязанными организациями;

- либо осуществляет деятельность на основе комплекта договоров

доверительного управления.

В нашей работе мы придерживаемся определения, данного Шиткиной И.С.

холдингу: «Холдинги или холдинговые компании являются разновидностью группы

лиц, основанной на отношениях экономической зависимости и контроля,

участники которой, сохраняя юридическую самостоятельность, в своей

предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы,

который в силу владения контрольными пакетами акций (долями участия в

уставном капитале), договора или иных обстоятельств оказывает определяющее

влияние на принятие решений другими участниками группы.»[29].

Холдинговые компаниями являются разновидностью предпринимательских

объединений, в число которых входят всевозможные формы объединения

коммерческих организаций, создаваемы добровольно (на договорной основе) и

принудительно (в результате подчинения и контроля одного юридического лица

над другими) для осуществления согласованной деятельности, направленной на

получение прибыли.

Холдинги не являются самостоятельной организационно-правовой формой

предпринимательской деятельности, предусмотренной Гражданским кодексом

Российской Федерации. Что, не может опровергнуть как факта наличия подобных

объединений в реальной жизни, так и их существенного влияния на экономику.

1.2.2. Виды холдинговых компаний.

В зарубежном законодательстве и предпринимательской практике принято

выделять два вида холдинговых компаний: чистые и смешанные холдинги. Такое

деление проводится в зависимости от того, являются ли основные общества

холдинговых компаний исключительно только держателями акций (долей

участия) дочерних обществ или же наряду с этим занимаются самостоятельной

производственной, торговой, банковской или иной коммерческой деятельностью.

В чистом холдинге основное общество владеет контрольными пакетами

акций и осуществляет только контрольно-управленческие функции по

руководству дочерними обществами.

В смешанном холдинге наряду с контролем за деятельностью дочерних

обществ основное общество осуществляет также самостоятельную

предпринимательскую деятельность.

Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при

преобразовании государственных предприятий в акционерные общества вводит

понятие финансовой холдинговой компании. Финансовыми холдингами в

соответствии с этим Положением признаются холдинговые компании, более 50%

капитала которых составляют ценные бумаги других эмитентов и иные

финансовые активы. Финансовые холдинговые компании могут вести

исключительно инвестиционную деятельность, другие виды деятельности для них

не допускаются. Финансовая холдинговая компания не имеет права вмешиваться

в производственную и коммерческую деятельность дочерних предприятий.

Представители финансовой холдинговой компании могут принимать участие

только в собраниях акционеров дочерних предприятий. Включение

представителей финансовой холдинговой компании в состав советов директоров

и иных органов управления дочерним предприятием не допускается. Финансовая

холдинговая компания имеет право отчуждения принадлежащих ей акций только

на организованном рынке ценных бумаг – фондовой бирже.

Но, следует заметить во-первых, что указами Президента Российской

Федерации установлено нераспространение норм раздела 3 Положения о

холдинговых компаниях, регулирующих специфику финансовых холдинговых

компаний, на отдельные влиятельные холдинги (так указом Президента РФ от 5

сентября 2001 г. № 1098 установлено, что положения раздела 3 не применяются

при оплате дополнительных акций, выпущенных открытым акционерным обществом

«ТВЭЛ», Указом Президента РФ от 29 декабря 2000 г. № 2107 определено, что

положения раздела 3 не применяются при создании ОАО «Нефтяная компания

«ЛУКОЙЛ», указом Президента РФ от 3 марта 1998 г. №222 установлено, что

действие раздела 3 не распространяется на РАО «ЕЭС России». Указ Президента

РФ от 23 октября 2000 г. №1768 исключил применение раздела 3 Положения о

холдингах для всех холдинговых компаний, создающихся в оборонной

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10