Дипломная работа: Юридические лица в гражданском праве России и Монголии: сравнительно-правовой анализ

Вышеперечисленные обязанности возлагаются на секретаря либо уставом, либо договором найма, либо поручаются директорами.

Таким образом, секретарь компании является одним из руководящих должностных лиц компании.

Поэтому, целесообразно внести в закон «О компаниях» новые положения о порядке назначения секретаря компании и его правах и обязанностях. По моему мнению в первую очередь закон должен возлагать следующие обязанности на секретаря компании.

1.         подписывать ежегодную отчетность;

2.         заверять заявление, предоставляемое ликвидаторам компании;

3.         подписывать ходатайство о преобразовании компании с ограниченной ответственностью в акционерную и наоборот, и в иных случаях реорганизации компании.

Весьма актуальной проблемой законодательства о компаниях и корпоративного управления явлется правовое положение исполнительных органов компании.

В процессе применения закона «О компаниях» возникают юридические вопросы, связанные с формированием компетенции исполнительных органов и путями досрочного прекращения полномочий исполнительных органов.

Закон «О компаниях» не устанавливает круг вопросов, который относится к компетенции исполнительных органов компании. А также совет представительного управления (собрание акционеров) вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий членов коллегиального исполнительного органа так как коллегиальный исполнительный орган компании действует на основании устава и договора о найме, заключаемого с советом представительного управления (собранием акционеров).

Так здесь возникают вопросы о принципе формирования компетенции исполнительных органов и их взаимодействии с другими органами управления.

Что касается принципа формирования компетенции исполнительных органов, по моему мнению, в законе «О компаниях» необходимо в законодательном порядке устанавливать круг вопросов, который относится к компетенции исполнительных органов компании, чтобы не возникло коллизии между советом представительного управления, который может рассматривать не только те вопросы, которые определены в законе и исполнительными органами, которые рассматривают вопросы, не отнесенных к компетенции высших органов управления компании. При этом следует отметить, что в отличие от единоличного исполнительного органа в отношении коллегиального исполнительного органа необходимо в законодательном порядке установить обязательность наличия внутренного документа компании, которым регламентируется его деятельность.

Так коллегиальный исполнительный орган компании не должен действовать на основании договора о найме, а должен действовать на основании внутреннего документа компании, утверждаемого собранием акционеров.

Закон «О компаниях» не устанавливает конкретные требования к единоличному исполнительному органу и членам коллегиального исполнительного органа компании. А также он не регулирует вопросы о сроке полномочия единоличного исполнительного органа и сроках образования коллегиального исполнительного органа компании. Отсюда возникает вопрос о том, что на какой срок заключается договор о найме, на основе которого действует коллегиальный исполнительный орган компании. на этот вопрос закон «О компаниях» не дает прямой ответ. Поэтому по моему мнению коллегиальный исполнительный орган может быть образован на срок от одного года до четырех лет. По истечении определенного уставом срока компании собрание акционеров или совет представительного управления должны рассмотреть вопрос об избрании нового коллегиального исполнительного органа.

По закону «О компаниях» совет представительного управления (собрание акционеров) определяет полномочия исполнительного органа компании. А также совет представительного управления (собрание акционеров) вправе в любое время расторгнуть договор о найме, на основании которого действует исполнительный орган компании. Поэтому автор считает целесообразным внести в закон «О компаниях» положения о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа соответственно и временных исполнительных органах.

Например, по российскому законодательству совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции). А также совет директоров (наблюдательный совет) общества может принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества. В случае если образование коллегиального исполнительного органа отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, он вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекция) и об образовании нового коллегиального исполнительного органа (п. 4 ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах»).[269]

Таким образом, совет директоров (наблюдательный совет) может формировать временный коллегиальный исполнительный орган только в случае, если количество членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) становится менее количества, составляющего указанный в уставе кворум.

Так одной из актуальных проблем корпоративного законодательства является введение института временных исполнительных органов. Законодательно мог бы быть закреплен следующий механизм: в случае выявления фактов недобросовестности членов правления, или исполнительного директора, совет представительного управления может приостановить полномочия исполнительных органов.

В этом случае совет представительного управления обязан формировать временные исполнительные органы и незамедлительно созвать собрание акционеров для избрания новых исполнительных органов. Следует подчеркнуть, что указанная мера должна носить чрезвычайный исключительный характер. В случае нанесения ущерба компании временно управляющие будут нести ту же ответственность, что и представители исполнительных органов. В этой связи весьма важным и актуальным является введение института управляющей организации или управляющего.

Четвертую группу проблем составляют вопросы, связанные с введением определенных стандартов и принципов корпоративного права. При этом в первую очередь надо разработать и утвердить нормативные документы, регламентирующие структуру и деятельность органов управления компании, а именно: кодекс корпоративного поведения, подготовленный с учетом практики судов и арбитражных органов Монголии.

как показывает зарубежный опыт, принятие кодекса корпоративного поведения положительно влияет на экономические показатели деятельности компаний и хозяйствующих субъектов и на их способность привлекать капитал, необходимый для экономического роста. кодекс корпоративного поведения охватывает разнообразныедействия по управлению компаниями и должен обеспечивать акционерам реальную возможность осуществлять свои права, связанные с участием в компании. Например, в России Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг в Распоряжении от 4 апреля 2002 г. №421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения, предписывает акционерным обществам, созданным на территории государства, следовать положениям кодекса корпоративного поведения, одобренного на заседании Правительства РФ 28 ноября 2001 г. [270]

Российский кодекс состоит из 10 глав. В первой главе изложены принципы корпоративного поведения, а в последующих содержаться рекомендации, раскрывающие данные принципы.[271]

Кроме принципов корпоративного поведения он содержит правила об органах управления общества, контроле за финансово-хозяйственной деятельностью общества, и других действиях связанные с управлением компанией. Поэтому кодекс корпоративного поведения способствует учредителям акционерных обществ выбирать надлежащую модель управления компанией.

Таким образом, вследствие отсутствия кодекса корпоративного поведения и других аналогических ему нормативных документов в Монголии возникает необходимость установить стандарты управления акционерными компаниями и содействовать повышению эффективности их деятельности в целях совершенствования управления компаниями и обеспечения прав и законных интересов акционеров.

К сожалению в настоящее время не проводится систематическое исследование практики судов и арбитражных органов Монголии в сфере корпоративного права. Это связано с низкой дисциплиной договорной работы монгольских компаний[272] и отсутствием опыта арбитражных органов в области международного торгового права и международной торговой практики. А также в Монголии суды и арбитражные органы не удалеют большего внимания значению корпоративных актов, которые специализируются на регулировании отдельных сторон жизни коллектива и связаны между собой. Однако, как отмечают исследователи работа по систематизации корпоративных актов очень важна, поскольку от нее во многом зависит эффективность ведения предпринимательского дела.[273] Следовательно, представляется актуальным изучение вопросов, связанные с корпоративным нормотворчеством с целью установления стандартов корпоративного права и разработка кодекса корпоративного кодекса является одной из актуальных проблем гражданского права Монголии.[274]

Таким образом, прямое заимствование зарубежного акционерного законодательства и практика применения законодательства о компаниях вызывают необходимость совершенствовать правовое регулирование компании и ее органов управления.

Итак на основании рассмотрения различных групп проблем совершенствования правового регулирования управления компаниями и анализа проблем правоприменения закона «О компаниях» можно делать вывод о том, что по мнению автора необходимо проводить работу по совершенствованию корпоративного управления компаниями в следующих направлениях:

1.         Проводить критический анализ законодательства о юридических лицах Монголии в целях дальнейшего совершенствования законодательства о коммерческих организациях в том числе компаний и расширения перечени коммерческих юридических лиц. В этой связи необходимо приступать к разработке отечественной правовой политики в сфере корпоративного права. При этом следует отметить, что Гражданский кодекс должен содержать понятие, виды и характерные черты таких коммерческих организаций как товариществ, компаний, кооперативов и государственных предприятий. Отсюда возникает необходимость изучать правовую природу отдельных видов юридических лиц, а также критерии классификации юридических лиц и внести соответствующие изменения в ГК Монголии.

2.         Совершенствовать правовое регулирование компании с ограниченной ответственностью и упростить утвержденную в нем структуру органов управления. В этих целях проводить исследование по правовому статусу и структуре органов управления зарубежных обществ с ограниченной ответственностью. А также изучение зарубежных законов об обществах с ограниченной ответственностью (особенно России и других европейских государств с переходной экономикой) представляется необходимым. Поскольку прямое заимствование американского корпоративного права, которое складывалось в течение многих десятилетий вызывает многообразие юридических проблем, связанных с применением и толкованием концепций и положений воспринятых нашим законодательством.

3.         Совершенствовать правовое положение отдельных органов управления компании. В первую очередь следует внести в закон «О компаниях» соответствующие изменения, касающиеся компетенции исполнительных органов, обязательности наличия внутренних документов – положений о совете представительного управления и коллегиальном исполнительном органе. А также следует внести в закон «О компаниях» новые положения о секретаре компании, и временных исполнительных органов, а также об управляющей организации (управляющим).

4.         Проводить работу по исследованию практики судов и арбитражных органов Монголии в указанной сфере и приступить к разработке кодекса корпоративного поведения. Данный кодекс должен охватывать разнообразные действия по управлению компаниями и установить порядок созыва и принятия решений различных органов управления.

5.         Внедрить и установить определенные стандарты и принципы корпоративного права на основе анализа норм корпоративного поведения. В этой связи необходимо изучать принципы корпоративного управления, разработанные ОЭСР, и аналогичных ему документов, принятых в зарубежных странах.

Рассматривая структуру органов управления, компетенцию отдельных звеньев и вопросы совершенствования корпоративного управления компаниями следует отметить, что закон «О компаниях» не регулирует многие вопросы связанные с управлением компаниями. А также он не регламентирует порядок созыва и содержания деятельности отдельных звеньев системы органов управления компании. С другой стороны вследствие отсутствия законодательной традиции в сфере корпоративного права и несовершенства законодательства о коммерческих юридических лицах возникает необходимость совершенствовать правовое регулирование корпоративного управления в том числе компании с ограниченной ответственностью.

Следовательно, по моему мнению необходимо приступить к разработке отечественной правовой политике развития законодательства о коммерческих организаций и изучению зарубежного опыта в данной сфере. В рамках данной политики в первую очередь необходимо разработать и утвердить кодекс корпоративного поведения чтобы установить стандарты и принципы корпоративного права и утверждать определенную структуру органов управления для каждого вида компании. Поэтому, по мнению автора изучение зарубежного опыта акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью представляется необходимым и полезным.

Заключение

В современных экономических условиях важнейшей организационно-правовой формой организации является компания. Это объясняется развитием рыночных отношений во всех сферах деятельности монгольских юридических и физических лиц.

Так правовое регулирование особенно коммерческих юридических лиц становится одной из актуальных задач гражданского права Монголии поскольку за последние пятнадцать лет на базе государственных предприятий и совхозов были созданы частные компании, товарищества, кооперативы и хозяйственные единицы с иностранными инвестициями как новая форма хозяйствования. Эти новые хозяйствующие субъекты возникли в результате изменения форм собственности и приватизации государственных предприятий и совхозов, которые существенно преобразовали систему юридических лиц, их органов, характер деятельности этих органов.

Таким образом с начала 1990 годов в Монголии происходили большие изменения в законодательстве о коммерческих юридических лицах поскольку переход к рыночным отношениям потребовал разработки новых правовых актов, регулирующих вопросы создания, регистрации и ликвидации частных коммерческих структур.

В первую очередь, все эти изменения в гражданском законодательстве Монголии произошли под влиянием развития гражданского законодательства Российской Федерации и других бывших социалистических стран. Например, в Монголии, институты компаний и товариществ вырабатывались под влиянием становления современного акционерного законодательства Венгрии и других стран. В результате этих изменений под влиянием акционерного законодательства других стран постепенно формировалось новое законодательство о компаниях как новая подотрасль гражданского законодательства.

Так законодательство о компаниях в настоящее время представляет собой обширный массив правовых актов, включающий законы, постановления Правительства, акты министерств и ведомств, посвященные вопросам организации и деятельности компаний и других видов хозяйственных единиц. Таким образом нормативные акты законодательства о компаниях, направленные на правовое регулирование вопросов создания и деятельности компаний и других видов хозяйственных единиц содержат нормы различных отраслей права и обычно являются комплексными актами.

В настоящей работе проведен анализ существующей нормативной базы по регулированию деятельности компании и других видов юридических лиц, и выявлены важнейшие особенности законодательства о компаниях.

В Монголии первые правовые акты законодательства о компаниях были приняты только в 1990 годах. В отличие от европейских стран с переходной экономикой в Монголии отсутствовала законодательная традиция в сфере корпоративного права. По этой причине при принятии первых актов законодательства о компаниях Монголия заимствовала соответствующие положения законодательства Венгрии и других стран.

Так в 1990–2000 годах произошло становление нового законодательства о компаниях в Монголии и одной из его важнейших особенностей является сравнительно небольшой период формирования системы нормативных актов регулирующих вопросы создания и деятельности компаний и других видов частных коммерческих структур.

Законы являются основными элементами законодательства о компаниях Монголии. В настоящее время основным специальным правовым актом, регулирующим вопросы создания, реорганизации и ликвидации а также структуру органов управления компании является закон «О компаниях» от 2 июля 1999 года.

При этом следует отметить, что на принятие закона «О компаниях» оказало большое влияние корпоративное право США. Однако закон «О компаниях» не сопровождался принятием подзаконных актов, регламентирующих различные вопросы создания, деятельности и органов управления компании. С другой стороны новый Гражданский кодекс Монголии, разработанный при активном участии специалистов из ФРГ не регулирует вопросы регистрации, формирования уставного капитала и структуры управления компании и других видов коммерческих юридических лиц. Так другой особенностью законодательства о компаниях Монголии является прямое заимствование зарубежного законодательства, которое в настоящее время вызывает большое количество и многообразие правовых проблем, связанных с применением и толкованием новых законов, регулирующих вопросы создания, деятельности и органов управления компании и других видов хозяйственных единиц. Следовательно, возникает необходимость совершенствовать корпоративное поведение и проводить анализ практики корпоративного поведения с целью введения определенных стандартов и принципов корпоративного права поскольку судебная практика в данной сфере еще не формировалась в Монголии.

В рамках настоящего исследования были подробно исследованы и проанализированы правовой статус компании, ее место в системе юридических лиц, особенности порядка учреждения, реорганизации и ликвидации компаний.

Настоящее исследование выявило немало числа спорных вопросов и пробелов в действующем законодательстве, регулирующем вопросы создания, деятельности и ликвидации компаний и других видов юридических лиц. В этой связи необходима дальнейшая работа органов государственной власти до совершенствования законодательства о коммерческих юридических лицах. Кроме этого представляется актуальным уточнение некоторых норм, регулирующих процедуру реорганизации и ликвидации компании.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22